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自考中国法制史串讲笔记

自考中国法制史串讲笔记



中国法制史串讲笔记

第一章中国法的起源与夏、商的法律制度

第一节中国法的起源与夏朝的法律制度
[单选]氏族社会晚期,应运而生了经常性的威慑、处罚和镇压的暴力手段,即刑。
[单选]夏朝中央最高司法长官为大理。
[单选]中国历史上第一个国家是夏。
[多选]“奴隶制五刑”包括墨刑、劓刑、膑刑、宫刑大辟。
[简答]简述中国法起源的主要特征。
夏朝建立后,原始社会的习惯转变为奴隶社会的法律,使得中国法的起源具有如下特色:
第一,法律以氏族血缘为纽带;
第二,法律内容上以刑事法制为主;
第三,法律具有早熟性。
[简答]简述《禹刑》。
《左传?昭公六年》有:“夏有乱政,而作禹刑”,后人大多将《禹刑》作为夏朝法律的总称。以禹命名,一方面是禹的后继者为纪念大禹;另一方面,也表明该法是继承大禹时期的有关规定制定而成。由于年代久远,《禹刑》是否是一部成文法目前尚无定论,其具体内容现也无法详考。根据一些史料记载,大体可知夏朝已初步形成奴隶制五刑,并有一些罪名及定罪量刑的基本原则。
第二节商朝的法律制度
[单选]我国历史上第一个有文字可考的朝代是商。
[单选]在商代的继承制度上,继承的对象主要是爵位。
[多选]夏商时期的监狱称为圜土、夏台、牖里、羑里。
[名词解释]内服、外服:商朝实行“内服”、“外服”制,商王所在的地方称为“内服”,由商王直接管辖;“外服”为诸侯王、卿大夫及士的封地,他们在各自的封地内,有一定的自主权。
[简答]简述商朝的刑罚制度。
(1)商朝全面继承了夏朝的五刑体系,但处罚的方式较为多样,从甲骨文资料中可以看出当时的死刑有活埋、沉水、火焚等形式,有一定随意性,未形成一整套规范的刑罚制度。
(2)商朝还有炮烙、剖心、醢、脯等针对特定人与特定事施行的法外酷刑。
(3)从殷墟和其他商朝陵墓及坟墓的遗址发掘中可以发现大量的人祭、人殉现象,表现商朝盛行“人祭”、“人殉”。
第二章西周的法律制度

第一节西周的法制指导思想
[单选]周礼的核心原则是亲亲、尊尊。
[多选]周礼中“五礼”包括吉礼、凶礼、宾礼、军礼、嘉礼。
[简答]礼与刑的关系。
礼与刑是西周法律制度的有机组成部分,互为表里,它们的关系体现为三方面:
(1)作用上,礼“禁于将然”,刑“禁于已然”。“礼”侧重于从积极层面进行规范,告诉人们行为的准则,用道德教化的方法禁恶于未然;“刑”侧重于从消极层面对违法行为进行制裁,通过刑罚镇压的方法,纠正违法行为。
(2)地位上,礼外无法,出礼入刑。一方面,制定和执行“刑”的依据在于“礼”,即礼外无法,礼是刑的指导;另一方面,“礼”需要以“刑”作为保障,违反了“礼”,就纳入到“刑”的制裁范围,刑是礼的保障和必须补充。
(3)适用对象上,“礼不下庶人,刑不上大夫”。所谓“礼不下庶人”,并不是说礼的规范对庶人没有约束力,应该是说老百姓忙于生产劳动,又不具备贵族的身份和施行各种礼所需要的物质条件,因而可以不按照贵族的礼仪行事,但作为社会最基本准则的“亲亲”、“尊尊”之类的礼,庶人是一定要遵守的。所谓“刑不上大夫”,也不是说大夫以上的贵族就不用刑了,而是指大夫以上的人犯罪,在一定条件下,可以获得某些特权。
[论述]试述“敬天保民、明德慎罚”的法制指导思想。
(1)西周统治者深刻地体会到,天命是会转移的,天不会永远眷顾某一族姓,神的意旨或自然规律不是一成不变的,天总是选择能够为民做主的统治者,从夏、商相继灭亡的经验教训来看,西周提出“德”的概念,天命总是归属于有“德”者。
(2)西周的统治者认为“皇天无亲,惟德是辅”。周人想要保住所受的天命,就必须“王其疾敬德”,“以德配天”。“德”表现于社会生活即“敬天保民”,就是要统治者尊敬上天,同时要时刻小心翼翼地以高标准的德严格要求自己,要“怀保小民”。标榜“敬天”,最终落实到“保民”上。“德”表现于法律上即为“明德慎罚”。所谓明德,就是提倡尚德、敬德,它是慎罚的指导思想和保证。所谓慎罚,就是刑罚适中,不乱罚无罪,不乱杀无辜。由此形成了一系列定罪量刑的刑法适用原则,即无论立法、司法都必须崇德,慎重从事,制定法规,任用法官,审理案件,施用刑罚,不可轻率。与商朝末年的滥用酷刑相比,慎罚的提出无疑具有极大的进步性。这一思想对后世影响极大。
第二节西周的法制概况
[单选]西周穆王时期,命吕侯重修刑书,史称《吕刑》。
[多选]西周的法律形式主要有礼、刑、誓、诰、命。
[多选]与五刑合称“九刑”的其他四种刑罚是指流、赎、鞭、扑。
[名词解释]《吕刑》:(1)西周中期穆王命司寇吕侯所作的刑书。
(2)强调用刑适中,崇德慎刑,确立了赎刑制度。
[名词解释]周公制礼:为真正实现国家的长治久安,周公亲自主持立法活动,制定一整套典章礼仪制度与宗法等级秩序,即“周礼”,历史上称这次事件为“周公制礼”。
第三节西周法制的主要内容
[单选]西周时期的婚姻实行“同姓不婚”原则。
[单选]西周奴隶社会中买卖兵器、珍异之物所使用的契券是剂。
[单选]西周时把犯罪的故意和过失状态称之为非眚、眚。
[单选]西周时把惯犯称之为惟终。
[多选]西周时对犯罪人“三赦”的对象包括幼弱、老耄、蠢愚。
[多选]西周的流刑主要用于处罚变礼易乐罪、拒绝从征罪、故意违约罪。
[名词解释]质剂:(1)西周时期的买卖契约。
(2)质为长券,用以买卖牛马。
(3)剂为短券,用以买卖珍宝、武器。
[简答]简述西周定罪量刑的主要原则。
(1)矜老恤幼原则。既可以彰显统治者的仁德,又不会对社会造成实质性的危害,这是这一制度在西周及其后的中国传统社会中能够被采用的根本原因所在。
(2)区分故意与过失、惯犯与偶犯原则。是刑罚适用原则的重大发展。
(3)罪疑从轻、众疑从赦原则。是“德”的思想在司法中的反映,是“明德慎罚”的直接体现。
(4)世轻世重原则。西周在取代商王朝后,根据不同社会状况采取不同治理方法,体现出周统治者刑事政策灵活,反映了统治手段的成熟。这种思想也为后世的统治者所继承。
[简答]简述西周时期的婚姻制度。
(1)婚姻的基本原则:一夫一妻多妾制。
(2)婚姻成立的要件:父母之命、媒妁之言。
(3)婚姻成立的限制:同姓不婚。
(4)婚姻成立的程序:六礼。按其先后顺序分别为:纳采、问名、纳吉、纳征、请期、亲迎。
(5)婚姻的解除:“七出”、“三不去”。
[论述]试述西周的行政法制。
(1)西周各级行政管理组织建立的最突出特点便是行政组织与宗法组织相结合,通过分封制,将政治、经济的组织套在血缘系统之上,以血缘为基础,封邦建国,构建起国家的行政管理体制。宗法制通过分封,在行政组织上体现为国家行政组织的构建,在经济上体现为土地所有权的划分。
(2)在宗法制下,周王是全国最大的族长,称为“天子”;天子之位由嫡长子继承,天子之弟及庶子被封为“诸侯”;诸侯将其余土地分赐给自己的兄弟和亲属,称为“卿大夫”;卿大夫又以同样的方式将土地进行分赐,受封者为“士”。士是贵族的最低层,西周还通过分封异性诸侯和与异姓联姻等方法,使天下为一家,整个国家形成以周王为中心,下领诸侯、卿大夫、士的金字塔式的等级结构。
(3)通过分封构建起全国的统治秩序的同时,各级行政管理组织的权利与义务也确立起来,其原则是“小宗”服从“大宗”。周王是国家政治权力的最高统治者,是全国的大宗,其他领主是小宗;在诸侯国中,诸侯王是大宗,对自己领地范围内的事务有相对独立自主权。
(4)在这种政治与血缘紧密结合的统治模式中,官吏的选拔完全采用“任人唯亲”、“世卿世禄”的原则,按照血缘关系的亲疏远近确定地位与职位的高低,父死子继,世代相传,保证夺取政权的家庭对全社会进行家族式的专制统治,实现了“家天下”。这样一来,礼制的“亲亲”、“尊尊”原则不仅在一个家族之内,在整个国家内部也得到了体现。
第四节西周的司法制度
[单选]西周时期的刑事诉讼称为狱。
[单选]西周时期全面负责中央司法事务的是大司寇。
[多选]西周时期的审理方法“五听”包括辞听、色听、气听、耳听、目听。
[多选]西周的监狱称为圜土、囹圄。
[名词解释]读鞫:案件审理完毕后,会制作判决书,并由法官向当事人宣读,称为“读鞫”。
[名词解释]三刺之法:即遇到疑难案件,要听取朝廷大臣、百官及百姓的意见,再对案件作出决断。
第三章春秋战国时期的法律制度

第一节春秋时期成文法的公布
[单选]春秋末期,晋国“铸刑鼎”的人是赵鞅。
[单选]春秋末期,撰写“竹刑”的是邓析。
[单选]中国历史上首次公布成文法者是子产。
[单选]春秋时期提出“国将亡,必多制”的是叔向。
[多选]春秋末期公布成文法的诸侯国有晋国和郑国。
[多选]春秋末期,成文法的公布成为潮流。对此持反对态度的是叔向、孔子。
[名词解释]竹刑:(1)春秋时期郑国邓析作。
(2)把法律条文写在竹简上,故称竹刑。
(3)原为私人所作,后为国家所用,才具有法律效力。
[简答]简述成文法公布的意义。
春秋时期成文法的公布是中国法制史上的一件大事,具有重大意义。成文法公布后,法的公开成为历史潮流,从此以后,秘密法再也无法延续。同时,秘密法时代的结束也标志着刑依法定的局面逐渐打开,以刑统罪宣告结束。并且,成文法的公布,打破了“礼治”的传统,“法治”开始进入人们的视野,奴隶主贵族的特权受到限制,为新的封建制法律制度的形成奠定了基础。此外,中国法学也伴随着成文法的公布及由此所带来的争论而初步萌芽,私家法律教育逐步兴起。
第二节战国时期的变法
[单选]《法经》中类似于近代刑法典总则的篇目是《具法》。
[单选]战国时期提出“尽地力之教”的是李悝。
[单选]春秋战国时期,出现了“百家争鸣”的局面。法家的主张成为战国时期最重要的法律思想。
[多选]《法经》共有六篇,除《盗法》外,还有《贼法》、《囚法》、《捕法》、《杂法》、《具法》。
[简答]简述《法经》的历史地位和影响。
《法经》被誉为是中国历史上第一部比较系统的封建法典,它以先秦法家思想为指导,参考、总结并汲取春秋战国时期各国立法与公布成文法的成功经验,代表当时最高的立法成就,它所开创的法典编纂体例与法典的内容都具有划时代的意义,对后世法产生了深远的影响。
首先,以镇压盗、贼为立法宗旨。《法经》把侵犯官私财产安全与人身安全作为法律重点打击的对象,并将其列为篇首,充分体现封建法律制度的本质,成为后世封建律典奉行的指导原则。
其次,贯穿重刑主义的法制原则。这一原则的确立在当时固然有乱世推行变法的必要性,但另一方面,也充分反映出封建专制政权是建立于残酷的刑事镇压的基础之上的。
再次,编纂体例与编纂思想成为后世立法的基础。一方面,《法经》本身篇章结构有内在的逻辑关系,具有其系统性与合理性。另一方面,从《法经》的编纂思想来看,具有明显的刑事性,即通过立法打击危害政权及社会的行为来维护统治,这种刑事性立法的特色成为日后各朝代主要的立法思路,对中华法系以刑为主特色的形成具有重要影响。
[简答]简述商鞅变法的意义。
商鞅变法是战国七雄中最晚却是最彻底的一次,抛弃了奴隶制的各项制度,并较完善地建立了一整套新的符合封建经济发展需要的行政管理体制与经济制度等,使秦国的政治经济很快得到发展,法制完备起来,国家得到统一,逐渐具备了雄厚的政治经济实力,成为七国中最强大的国家,为以后秦统一中国奠定了基础。
[简答]简述商鞅变法的主要内容。
(1)改法为律,明法重刑。
(2)废除世卿世禄制,奖励耕战。
(3)置县迁都,实行郡县制。
(4)焚毁诗书,禁止游宦。
[论述]试述战国时期法制指导思想。
(1)厉行法治。作为先秦时期最重视法律作用的一个学派,法家认为法能确定名分,防止争夺。法还能够禁止恶民乱臣犯罪,制民胜民,通过法律使民众致力于农业与战争,以求富国强兵。因此,法家强调厉行法治,做到“不别亲疏,不殊贵贱,一断于法”,也就是不管血缘关系的亲疏远近,不管爵位贵贱,只要违法犯罪,一律按法律论罪处刑。
(2)法律公开。法家主张用来治国的法律必须是向百姓公开的,一方面,法令要公开,力求做到家喻户晓;另一方面,“以法为教”,让官吏与民众都明白法律,“以吏为师”,由通晓法律的人担任法官,并向其他官吏和民众传授法律,教育的内容也是以法令为主要内容。
(3)轻罪重罚。法家主张适用刑罚时采用轻罪重罚的重刑主义。商鞅认为:对轻罪适用重刑,那么轻罪就不致产生,轻罪没有了,重罪也就无从出现了,这种观点也被称为“以刑去刑”。商鞅的这一观点被法家所推崇,后世法家多采重刑主义。
在社会动荡的战国时期,法家的“法治”主张非常适合于当时社会的需要,所谓“治乱世用重典”,这使得法家在战国时期逐步成为最主流的思想。
第四章秦朝的法律制度

第一节秦朝的法制指导思想
[论述]试述秦朝的法制指导思想。
(1)事皆决于法。秦王朝建立后,确立“事皆决于法”的原则。在这一法制思想指导下,秦朝在立法上越发细密,制定了一系列法律法规,调整范围非常广泛,所谓“治道运行,诸产得宜,皆有法式”。
(2)法令由一统。秦始皇确立“法令由一统”的立法原则,包含两层含义:一是指国家立法权掌握在君主手里,其他人不得篡夺;二是法度统一,全国各地适用同样的法律,即“海内郡县,法令由一统”。在这种法制思想指导下,秦朝建立君主专制的中央集权,皇帝集立法、司法、行政大权于一身,强调君主独断,法自君出。
(3)轻罪重刑。秦自商鞅变法后一直奉行重刑主义原则。秦王朝建立后,更是将严刑峻法推向极至。秦朝统治者将法家重刑理论诉诸实践,迷信刑罚,导致用刑的残酷和刑罚的滥用,这成为秦朝仅二世灭亡的直接导因。
第二节秦朝的立法概况
[单选]“式”作为一种法律形式,最早出现于秦。
[单选]秦朝司法审判的成例叫廷行事。
[名词解释]云梦秦简:1975年12月,在湖北省云梦县城关睡虎地发掘了十二座战国末至秦朝的墓葬,从其中的11号墓中出土了大量秦朝竹简。经过考古工作者的整理拼复,共得秦简1155支。这批竹简统称为“睡虎地秦墓竹简”,简称“云梦秦简”。
[名词解释]《封诊式》:是关于司法审判工作的程序,是对司法审判工作的要求以及诉讼文书程式的法律文件。
[简答]简述秦朝法律的主要形式。
(1)律。是经过一定立法程序制定的由朝廷正式颁布的规范性文件。具有较强的稳定性。
(2)制、诏。是皇帝针对某事发布的带有规范性质的命令。
(3)式。即格式、程式,是关于国家机关在某些专门工作中的程序、原则及有关公文程式的法律文件。
(4)法律答问。是以问答的形式,利用案例的方式,对法律内容、法律适用及诉讼程序等问题作出具体说明。
(5)廷行事。是一种成例,是司法机关对案件进行审理判决的先例,它可作为审理判决案件的法律依据。
第三节秦朝法制的主要内容
[单选]秦律规定,偷偷移动田界标志的行为构成盗徙封罪。
[单选]秦律中区分故意和过失,其中称故意为端。
[单选]秦规定出售的商品上必须系签标明价格的是《金布律》。
[单选]秦朝负责皇宫内廷的安全警卫的是郎中令。
[多选]秦朝选任官吏的方式有荐举、征召、任子。
[多选]秦朝中央设置的“三公”中有太尉、御史大夫、丞相。
[多选]秦律中破坏经济秩序罪的罪名有逋事、乏徭罪、匿户罪、盗徙封罪。
[名词解释]以古非今罪:即以过去之事非议或指责当朝政策和制度。
[简答]简述秦定罪量刑的原则。
(1)以身高确定刑事责任能力。
(2)区分有无犯罪意识。
(3)区分故意与过失。
(4)共犯加重处罚。
(5)自首减刑。
(6)诬告反坐。
(7)犯罪连坐。
[简答]简述秦朝有关劳役刑的规定。
劳役刑是限制罪犯自由并强制其从事劳役的刑罚。当时的劳役刑名目繁多,基本形成了一套由重到轻的劳役刑体系:
(1)城旦舂,是劳役刑的一种,即强制筑城、舂米的徒刑。城旦,指男犯为筑城等劳役;舂,指女犯为舂米等劳役。
(2)鬼薪、白粲。即强制罪犯从事为宗庙砍柴伐薪、择米一类的劳役。鬼薪,指男犯为祭鬼神而上山砍柴;白粲,指女犯为祭祀鬼神择米做饭。
(3)隶臣、隶妾。即强制犯人从事不同场所劳役的刑罚。男犯为隶臣,女犯为隶妾。
(4)司寇。即强制罪犯到边远地区“伺察窃盗”兼服劳役的刑罚。
(5)候。秦时最轻的劳役刑,是将犯人发往边地伺望敌情的刑罚。
第四节秦朝的司法制度
[多选]秦律中危害专制皇权罪的罪名有不敬皇帝罪、诽谤与妖言律、妄言罪、投书罪、以古非今罪、非所宜言罪、挟书罪。
[名词解释]公室告、非公室告:秦将告发案件分“公室告”与“非公室告”两种。“公室告”,是指告发他人的杀伤和盗窃行为,百姓对此类案件必须告发,官府必须受理。“非公室告”,是指告发子盗父母,父母擅杀、刑、髡子及奴妾等,百姓对此类案件不得告发,官府也不得受理。
[名词解释]乞鞫:判决后,若是当事人不服判决,允许要求重新审判,称为“乞鞫”。
[简答]简述秦朝的司法机关。
(1)皇帝拥有最高审判权和最终裁决权。重大案件均由皇帝亲自裁决。
(2)皇帝之下,中央常设司法机关为廷尉,其长官亦称廷尉,主要有两个职责:一是审理皇帝交办的诏狱等重大案件;二是审核平决各郡上报的重大或疑难案件。
(3)地方行政机关为郡、县两级,即是行政机关,同时又是地方司法机关,由郡守、县令(长)兼掌司法职能,下置郡丞、县丞协助处理司法事务。
(4)县以下设乡,乡以下是亭,亭以下是里。这些基层机构也有一定司法权。第五章汉朝的法律制度

第一节汉朝的法制指导思想
[论述]试述汉朝的法制指导思想。
汉朝法制指导思想的发展和演变,可分为两个时期:第一,汉高祖至汉武帝即位前的六十多年间,黄老“无为而治”思想居统治地位,辅之以儒、法思想;第二,自汉武帝起,强化中央集权,以儒家思想为主,礼法并用。
(1)黄老“无为而治”。
黄老学派是战国时期兴起的假托黄帝、老子为其创始人的学派,道、法兼容,排斥儒术,但至汉初黄老学派已具有道、儒、法相结合的特点,认为最高规则是“天道”,法律的权威源于自然的“道”,即“道生法”。“道”的基本内容就是“无为而治”,即顺应自然和社会规律实行统治。贯彻黄老“清静无为”思想,汉初统治者施行轻徭薄赋,减轻民众负担。约法省刑,使法律内容应尽可能简单易懂,便于官民掌握。
(2)以儒为主,礼法并用。
①经过六十多年的发展,至汉武帝在位时,中央政权日益巩固,社会趋于稳定,整个中国逐渐形成大一统的局面。汉初奉行的“清静无为”思想无法适应西汉中期出现的社会局面。董仲舒应时改造儒家理论,宣扬法自君出、维护君权的至高无上性,符合汉武帝即位后的政治需求,即进一步巩固中央集权统治,并实现意识形态方面的大一统。为此,在思想上,汉武帝认可并推行董仲舒提出的“罢黜百家,独尊儒术”的方针。
②德主刑辅、礼法并用。董仲舒在先秦儒学基础上,吸收各家学说中有益成分而形成的以儒法合流为特色的一种新的思想体系。即“德主刑辅”、礼法并用的思想被汉武帝采纳,并以此为核心,形成封建正统法律思想,影响了以后各朝代的法制建设。
第二节汉朝的立法概况
[单选]汉初主持制定《九章律》的是萧何。
[单选]汉高祖刘邦攻克咸阳后,为赢得民心颁布的法令是“约法三章”。
[多选]《九章律》是在《法经》六篇的基础上增加户律、兴律、厩律。
[简答]简述汉朝的主要法律形式。
(1)律,是汉朝基本法律形式,经过一定立法程序修订后颁布的,具有相对稳定性和普遍适用性。律以刑法为主,兼有民事、经济、行政、诉讼以至朝贺礼制等内容。因此,汉朝的律比较齐备,不过汉律是各代君主根据社会形势的变化进行增损逐渐发展而来的,没有经过全面而系统的整理修订,各律之间存在重复矛盾,内容相当繁杂。
(2)令,是皇帝在律之外发布的命令、文告等,具有很大灵活性。非常适合统治者的需要,因此其涉及范围较广。
律、令之间的关系,所谓“前主所是著为律,后主所是疏为令”,即前皇帝所颁布的令在他死后仍被认定的具有法律效力,就上升为“律”,在位皇帝所颁布的命令一般称为“令”。而令系皇帝因时制宜所发布,凡律所不及或律需要因时变更的,则用令以补充。令既是有关典章制度的规定,也是处理刑案解决纠纷的依据和贯彻“教民”、“导民”的指令性文件。
(3)科,东汉时期比较频繁使用的单行法规,是关于规定犯罪和刑罚的一种条文,称为“事条”或“科条”。大多是弥补律、令不足的专门规定。
(4)比,是汉朝一种独立的法律形式,亦称“决事比”、“辞讼比”。作为司法判例的“决事比”是指,在法律没有正式规定的情况下援引以往已经判决执行的典型案例作为判决依据。比,作为司法实践的重要依据,具有相当的灵活性,可以补充法律规定之不足,为适用法律提供范例,从而被广泛采用。
第三节汉朝法制的主要内容
[单选]汉朝任官实行回避制度,为此制定的专门法规是《三互法》。
[单选]汉朝有权纠察包括丞相在内的百官,并可直接弹劾三公的监察官是司隶校尉。
[单选]汉朝官吏的退休称为致仕。
[单选]汉代对成年人所征的人头税叫算赋。
[单选]汉朝借贷契约关系的担保主要采用的方式是抵押。
[多选]汉朝契约的种类较多,主要有买卖、借贷、租佃。
[多选]汉朝官吏选拔的方式主要有察举、辟举。
[多选]汉朝时国家专营的对象包括盐、铁、酒。
[名词解释]通行饮食:指为对抗朝廷充当向导、提供食物及传递情报。
[名词解释]取息过律:汉朝借贷关系非常活跃,放债往往是高利盘剥,影响社会稳定,为缓和社会矛盾,汉律曾明确限制利率,禁止“取息过律”,否则重罚。
[简答]简述矜老恤幼原则的内容。
汉朝法律制度大体继承秦制,但在刑罚的减免等方面受先秦儒家“宽刑主义”思想影响,对老、幼、有疾、妇女采取恤刑之原则,具体表现在:
(1)除特殊犯罪和诬告及杀伤罪外,一般可以免刑。
(2)具体刑罚上给予宽宥。
(3)监禁期间免戴刑具的优待。
(4)女徒顾山。为女徒犯规定专门的赎罪办法。
[简答]简述汉中央行政机关及其发展特点。
第一,继续沿用皇帝的称号,进一步将皇权神秘化、制度化。在“君权神授”说的支配下,宣扬皇帝是沟通天与人的中介,皇帝对臣民的统治是天意所为,而且将皇权神圣地位法律化。
第二,实行“三公九卿”。“三公”仍为丞相、太尉和御史大夫,丞相辅佐天子总理国政,职权甚重;太尉掌管军事;御史大夫以副相之职,掌管监察。三公之下为“九卿”,即太常、光禄勋、卫尉、太仆、廷尉、大鸿胪、宗正、大司农、少府,分管礼仪祭祀、宫廷禁卫、皇室服务、司法审判、财政赋税、外交等事务。
第三,尚书台的形成与发展。自汉武帝时起,为加强皇权,与国家行政机构相抗衡的皇帝侍从机构开始参政,原本只在内廷掌管图书、奏章的尚书逐渐被委以处理军国大事的重任,由尚书、中书、侍中等组成的“中朝”决策国家大事。随后建立尚书台,扩充组织。东汉光武帝时,尚书台组织日益庞大,成为“出纳王命、敷奏万机”的主要行政机构,三公形同虚设。
汉朝中央机构的发展具有以下的特点:一是以皇帝为最高权威,以三公为中央行政中枢,以九卿分领中央行政管理部门的权力结构体系基本确立,并成为后来中央集权政治的基本模式;二是皇权的强化,导致宫廷组织对中央行政机构权力的侵蚀,掌握实际的决策权,由此演变为外戚和宦官的交相专权。
[论述]试述文景时期刑制改革的内容与意义。
文帝十三年正式改革刑制,主要是废除肉刑,以笞、徒、死刑来取代原有的刑罚。具体为:把黥刑改为髡钳城旦舂,劓刑改为笞三百,斩左趾改为笞五百,斩右趾改为弃市。但文帝这次改革存在一些弊病,一是将原来的斩右趾上升为死刑,由轻改重;二是斩左趾和劓刑分别改为笞五百和笞三百,笞数过多,难保活命,往往是笞未毕人已死。
汉景帝执政之后,进一步完善文帝改制的内容。一方面,两次减少笞的数量。另一方面,景帝命丞相刘舍和御史大夫卫绾制定《菙令》,具体规定执行笞刑的刑具尺寸、重量、规模,行刑时中途不得更换人。至此杖刑开始规范化,“自是笞者得全”。
汉文景帝废除残人肢体、刻人肌肤的肉刑,具有进步历史意义,不仅符合经济发展的需要,顺应历史发展趋势,而且还使中国刑罚制度摆脱原始形态,由野蛮残酷走向更为人道文明的道路。这也是中国法制史上的一次重大改革,为后世以身体刑、劳役刑为主体的“五刑”体系的建立奠定了基础。
第四节汉朝的司法制度
[单选]中国古代的“录囚”制度始建于汉朝。
[单选]西汉时期请求复审不得超过3个月。
[单选]汉朝负责审理皇帝交办的诏狱,同时审理地方上报的疑难案件的官员是廷尉。
[名词解释]读鞫:即司法官员在判决前,对审理获得的违法犯罪过程和事实加以归纳和总结,并向被告宣读其内容。
[简答]简述汉朝的司法机关。
两汉的司法机关,中央大体由皇帝、廷尉、丞相和御史大夫组成,地方上则由州、郡、县三级行政长官兼理司法。
(1)中央司法机关:
①皇帝是国家最高立法者,享有最高的司法决断权,对疑难案件作最后裁决,有时还亲自参加案件审判。
②廷尉,皇帝之下专设的审判机关,长官亦称廷尉。其主要职责有二:一是受理地方上报的疑难案件,并审批地方的死罪案件;二是审理皇帝交办的诏狱。
③丞相是中央最高行政长官,御史大夫协助丞相、监察百官,他们都参与司法审判。
(2)地方司法机关:汉初沿袭秦制,地方司法机关分郡、县两级。汉武帝时期,建立十三个监察区,设置十三部刺史,加强地方控制。东汉末年,改刺史为州牧,州成为地方最高一级行政机关,地方司法审级变为州、郡、县三级。郡守和县令兼任主要司法审判官,其下属专职司法佐吏,即郡“决曹掾史”、县“狱掾”等,负责具体的审理办案。第六章三国两晋南北朝的法律制度

第一节三国两晋南北朝的法制指导思想
[论述]试述三国两晋南北朝时期的法制指导思想。
(1)三国时期:“治定之化,以礼为首,拨乱之政,以刑为先”。三国时期,战乱不止,统治者急需以法律安定社会秩序,树立自己的权威。因此,三国统治者在肯定礼治对法制具有指导作用的同时,格外强调法律在治理乱世、拨乱反正中不可替代的作用,主张建立完备的法律制度,执法从严,依法行赏罚,务使百姓相信令必行、禁必止。
(2)两晋时期:纳礼入律。建立晋朝的司马氏集团,是东汉末年发展起来的世家大族,他们以精通儒学而在社会中占有特殊地位。掌握了最高政治权力后,封建纲常思想、以礼治国和礼律“相须为用”等思想倍受他们的青睐,封建正统法律思想所主张的礼律合一在晋朝有了长足的发展,为隋唐法律“一准乎礼”奠定了基础。
(3)南北朝时期,礼律进一步融合。南北朝时,南朝继承两晋的法制,在法制指导思想上,亦是如此。而北朝的统治者作为异族入主中原后,基于中原文化在当时的先进性,他们十分热衷于“汉化”,也注意到引礼入法对统治的重大意义,更加注重礼与律的融合,法律思想的核心仍然是德主刑辅。北方少数民族在吸收汉文化,改造自己文化传统的同时,也为汉文化注入了新鲜血液。在礼律融合思想的指导下,他们创建出许多新的法律制度,促使礼与律的进一步融合,并为后世立法所继承。因此,南北朝时期,北朝法制是中国法制儒家化的重要阶段,所以程树德曾说:“中原律学,衰于南而盛于北。”
第二节三国两晋南北朝的立法概况
[单选]将《刑名》、《法例》合为《名例》篇并置于律首的是《北齐律》。
[单选]以“法令明审、科条简要”而著称的律典是《北齐律》。
[多选]三国两晋南北朝时期的法律形式有律、令、科、格、式。
[简答]简述北齐《北齐律》的内容及影响。
在篇数上,《北齐律》将法典的篇数简化为十二篇。被赞誉为“法令明审,科条简要”。在体例上,《北齐律》取《泰始律》中《刑名》的“名”字、《法例》中的“例”字,合为《名例律》,从此确定下来,相当于今天的刑法总则。在内容上,《北齐律》总结并继承前代的经验和成果,加以改革创新,确立了以死、流、徒、杖、鞭为基础的五刑,成为新的封建制五刑的基础;又将对封建国家危害最重的十种犯罪行为列为“重罪十条”,严加处罚,成为后世“十恶”的雏形。《北齐律》上承汉魏律之精神,下开隋唐律之先河,在中国法制史上具有重要的地位。
[简答]简述三国两晋南北朝时期律学的发展。
(1)法律注释水平明显提高。
(2)法典编纂技术渐趋成熟。
(3)律学理论水平进一步发展。
第三节三国两晋南北朝法制的主要内容
[单选]最初建议设置“九品中正制”的是陈群。
[单选]“八议”入律始于《新律》。
[单选]宫刑作为一种刑罚被正式废除是在魏晋南北朝。
[多选]三国两晋南北朝时期形成的三省制度包括中书省、尚书省、门下省。
[多选]南北朝后期,主刑的新的刑罚体系包括杖、鞭、徒、流、死。
[名词解释]官当:即官吏犯罪后,法律允许其以官职或爵位来抵罪的制度。
[简答]简述“重罪十条”的内容及影响。
《北齐律》在总结前代统治经验的基础上,将严重危害封建政权以及封建纳常礼教的十种犯罪,称为“重罪十条”。据《隋书?刑法志》记载,这十种犯罪行为是:“一曰反逆,二曰大逆,三曰叛,四曰降,五曰恶逆,六曰不道,七曰不敬,八曰不孝,九曰不义,十曰内乱。其犯此十者,不在八议论赎之限。”对于这十种犯罪要严厉制裁,即便属享有“八议”特权的人犯这十种犯罪,也不能够减免处罚。
“重罪十条”到隋朝演化为“十恶”,内容上没有根本的变化,仍然是将那些违背皇权与纲常礼教的行为列为罪大恶极者。从这十种犯罪行为可以典型地体现出法律儒家化的本质,即法律以维护“亲亲”、“尊尊”的“礼”为其第一要义。这一做法也被后世历代法典所沿用。
[简答]简述中央三省制的形成过程。
东汉末年,“三公”尽管仍旧设置,但其职权已逐渐转归尚书,成为虚职。取而代之的是曹魏时期逐渐形成的三省制。最初,三公的职权转归尚书台,魏文帝时,又成立中书省与门下省,与尚书台分权。后来逐渐形成中书省决策,门下省审议,尚书省执行的分工,尚书省下设六曹,负责各项具体事务的处理。这样三省六部制初具雏形。
[论述]试述“准五服以制罪”的内容、原则及影响。
(1)“准五服以制罪”最早在西晋的《泰始律》中出现,是按照五等服制所体现出来的亲疏远近关系来定罪量刑的一种制度。所谓“五服”,指的是五种丧服,分别为斩衰、齐衰、大功、小功和缌麻。
(2)运用五种丧服所体现出来的亲疏远近关系来定罪量刑是指:服制越近,以尊犯卑,处罚越轻;以卑犯尊,处罚越重。反之,服制越远,以尊犯卑,处罚相对变重;以卑犯尊,处罚相对减轻。
(3)“准五服以制罪”原则的确立,是儒家礼治与法律结合的重要标志,由于它适用于社会上的一切人,具有最广泛的普遍适用性,因此,人们把记载有该原则的《泰始律》称为是中国历史上第一部儒家化的法律。“准五服以制罪”原则从《泰始律》确立以后,一直延续至明清。
第四节三国两晋南北朝的司法制度
[单选]实施用挨饿的方法迫使囚犯招供的“测罚”之刑的是南梁。
[单选]中央司法机关设律博士始于曹魏。
[多选]三国两晋南北朝时期中央司法机关的称谓有廷尉、大理、秋官大司寇、大理寺。
[名词解释]死刑复奏制:对于已判定死刑的案件,最后决定权应属于皇帝,行刑前请皇帝再次核准,待核准后,再下达死刑执行的命令。
[简答]简述直诉制度的形成。
西晋时出现了允许有重大冤屈者可以不受诉讼级别的限制,将冤屈直接诉于皇帝或者钦差大臣的直诉制度。晋武帝时,在朝堂外设置登闻鼓,允许有重大冤屈者不受审级限制,击鼓向皇帝直诉。直诉制度的设立,有利于最高统治者掌握狱情,自上而下进行司法监督,加强对司法权的控制。
第七章隋唐的法律制度

第一节隋朝的法律制度
[单选]隋朝的主要法典是《开皇律》。
[单选]最早把“重罪十条”改为“十恶”的是《开皇律》。
[多选]封建制五刑包括笞、杖、徒、流、死。
[简答]简述《开皇律》的体例和内容。
《开皇律》共12篇,500条,12篇的篇名依次为:名例、卫禁、职制、户婚、厩库、擅兴、贼盗、斗讼、诈伪、杂律、捕亡和断狱。
(1)关于刑罚制度。《开皇律》克服以往刑制比较混乱、不统一的情况,确定了死、流、徒、杖、笞五刑,而且还规定了刑等。
(2)关于十恶制度。《开皇律》改《北齐律》的“重罪十条”为十恶。十恶包括:谋反、谋大逆、谋叛、恶逆、不道、大不敬、不孝、不睦、不义和内乱。
(3)关于八议和官当制度。这是《开皇律》规定的两个重要的司法特权制度。其承袭了《曹魏律》中的八议制度,还把官当作为定制,并规范了其内容。
第二节唐初的法制指导思想
[简答]简述唐初法制指导思想。
(1)礼法并用治国的思想。
①礼是治国的主要手段。
②法是治国不可缺少的工具。
③治国必须礼法结合。
(2)法律内容要统一、简约和稳定的思想。
(3)慎重行刑的思想。
①严格依法办案,防止滥刑。
②慎重审理重案。对重刑者,规定专门的程序加以审理,避免错案。
第三节唐朝的立法概况
[单选]中国法制史上第一部系统的行政法典是《唐六典》。
[单选]“加役流”作为死刑的减刑始于《贞观律》。
[单选]我国现存第一部内容最完整的最具社会影响的法典是《永徽律疏》。
[多选]唐律的特点有礼法结合、首创“疏议”、律条简约、立法技术完善。
[多选]唐朝法律的形式有律、令、格、式、典。
[简答]简述唐朝各种法律形式之间的关系。
(1)律与令、格、式有明确的分工和明显的区别。律以刑法为内容,令、格和式则以国家制度、办事细则和公文程式为内容,各有自己调整的范围,各不相同。从其作用来看,也各有异,律更偏重于消极地惩治犯罪,令、格和式则侧重于积极地规范人们的行为。
(2)违反了令、格和式要依律科刑。在一般情况下,司法官须按照律对犯罪者定罪量刑,而不是依照令、格和式。
(3)到了唐朝的中、后期,由于社会情况发生了较大变化,律又无法适应这种变化,同时又不能随意修改,所以格敕这些能及时反映当朝皇帝意志和适时性较强的法律形式地位渐高,并常常替代律的作用,成为司法官定罪量刑的主要依据。
第四节唐律的主要内容
[单选]在中国法制史上,第一次对化外人相犯适用法律作出明确规定的是唐律。
[单选]唐律12篇中旨在打击严重危害国家安全和财产制度等方面的违法犯罪是《贼盗律》。
[单选]犯罪已被发现或已在服劳役的期间再重新犯罪的行为称更犯。
[单选]官吏收受所管辖人员财物的犯罪,唐律谓之受所监临。
[多选]唐律的“五流”是:
(1)加役流;
(2)反逆缘坐流;
(3)子孙犯过失流;
(4)不孝流;
(5)会赦犹流。
[多选]唐律中的“六杀”除“谋杀”外,还有:故杀、斗杀、误杀、过失杀、戏杀。
[多选]唐律中的“六赃”除“受财枉法”外,还有受财不枉法、受所监临、强盗、窃盗、坐赃。
[名词解释]保辜:是一种在伤害人的犯罪后果不是立刻显露的情况下,根据受害人在一定期限内伤情变化的结果,来追究犯罪人刑事责任的制度。
[名词解释]自首:是一种犯罪者在自己的罪行未被发现时就主动向有关机关投案交代的行为。
[简答]简述唐朝贵族官吏的特权。
(1)议。即八议,是指八类高官达贵在犯罪后,享有通过大臣集议,再经皇帝裁决而减免刑罚的一种特权。八议依次是:议亲、议故、议贤、议能、议功、议贵、议勤、议宾。
(2)请。是指通过“上请”程序而减免刑罚的一种特权。
(3)减。是指有一定身份的官员及其亲属犯有流以下罪的。可享受减一等处罚的一种特权。
(4)赎。是指官吏贵族及其亲属犯有流以下罪的,可享受用铜赎罪的一种特权。
(5)官当。是指官吏可用官品来抵罪的一种特权。
[简答]试述《名例律》规定的一些原则。
(1)老幼废疾减免刑罚原则。
(2)更犯的处理原则。
(3)区分公罪与私罪原则。
(4)自首原则。
(5)共犯的处理原则。
(6)两罪从重处罚原则。
(7)同居相为隐原则。
(8)化外人相犯的处理原则。
(9)类推原则。
[论述]试述“十恶”的内容。
(1)谋反。是一种图谋、参加推翻封建地主阶级政权的犯罪行为。
(2)谋大逆。是一种图谋、毁坏皇帝的宗庙、陵墓和宫殿的犯罪行为。
(3)谋叛。是一种图谋、背叛国家,投靠敌方的犯罪行为。
(4)恶逆。是一种殴打、谋杀尊亲属等的犯罪行为。
(5)不道。是一种杀死一家非死罪三人、把人肢解、造畜蛊毒物伤杀人、以邪术诅咒人等的犯罪行为。
(6)大不敬。是一种危害皇帝的人身安全和尊严的犯罪行为。
(7)不孝。是一种子孙不能善待父母、祖父母的犯罪行为。
(8)不睦。是一种亲族之间互相侵害的犯罪行为。
(9)不义。是一种侵犯长官和夫权等的犯罪行为。
(10)内乱。是一种亲族之间犯奸的犯罪行为。
第五节唐朝的司法制度
[单选]法律明文规定法官回避制度始于唐。
[单选]唐朝的死刑复奏一般是三复奏。
[多选]唐朝直诉的形式有挝登闻鼓、邀车驾、上表、立肺石。
[名词解释]三司推事:遇有大案、疑案,通常由大理寺、刑部和御史台的长官一起会同审理,这种形式被称为“三司推事”。
[名词解释]直诉:被审人确有重大冤抑而不被平反的,可以直接向皇帝陈情,要求平反,这被称为“直诉”。
[简答]简述唐朝的中央司法机关。
唐朝中央司法机构由大理寺、刑部和御史台组成。
(1)大理寺是唐朝的中央最高审判机关。它负责审理中央百官犯罪及京师徒刑以上案件。流、徒刑案件经其判决后,须送刑部复核,死刑案件判决后则要奏报皇帝批准。对刑部移送来的地方死刑案件,大理寺有重审权。
(2)刑部是唐朝的中央审判复核机关。它负责复核大理寺及州、县必须上报的徒刑以上案件。在审核中,如果发现可疑,那么徒流刑以下案件驳令原审机关重审或直接改判,死刑案件则移送大理寺重审。
(3)御史台是唐朝的中央监察机关。它负责全国的监察事务。在司法方面,主要监察大理寺和刑部的司法审判活动;遇有重大疑案,也参与审判或受理有关行政诉讼的案件。御史台下设台院、殿院和察院。台院是御史台的基本组成部分,执掌纠察中央百官并参与重大案件的审判。殿院纠查百官在朝仪等场合的失礼行为。察院纠劾州县地方官吏的各种违法乱纪行为。
[简答]简述司法官的责任。
唐朝的法律还对司法官的责任做了明文规定,主要有以下三个方面。
(1)审判责任。唐朝的法律要求司法官严格依照法律审判,决不可有“出入人罪”的行为。“出入人罪”是一种司法官不依法律定罪量刑而把无罪断成有罪、轻罪断成重罪,或者把有罪判为无罪、重罪判为轻罪的行为。
(2)执行责任。司法官还必须依法执行五刑。
(3)监管责任。唐朝的法律也对司法官的监管责任做了规定,其内容涉及罪犯所带的刑具、官府应给的衣粮、病后应给的医药等方面。
这些规定都有利于增强司法官的责任意识,促使他们依法司法。第八章五代十国与宋朝的法律制度

第一节五代十国的法律制度
[单选]五代十国时期制订的最重要、最完善的法典是《大周刑统》。
[单选]我国现存最早的案例汇编是《疑狱集》。
[多选]五代十国时期,刑罚空前酷烈,其表现有:杖刑的演变;流刑的演变;凌迟的出现。
第二节宋朝的法制指导思想
[论述]试述宋朝的法制指导思想。
(1)加强中央集权,防止分裂割据。唐朝的灭亡以及五代十国时期的战乱使宋朝统治者深深忧思国家长治久安之道,他们认为“君弱臣强”是变乱的根源,强化中央集权应是保证政权长治久安的关键,并将这一思想贯彻到法律制度的构建上。总之,加强中央集权是宋朝最主要的任务之一,而利用法制,通过强化中央对地方的控制,加强官吏的相互牵制则是宋朝采用的主要方法,加强中央集权,防止分裂割据是宋朝的立法指导思想之一。
(2)崇文抑武,儒道兼用。唐末五代以来,王风微,三纲不立,社会无序而混乱,宋朝统治者由此看到了重振传统文化中“兴王攘夷”之道的必要。宋太祖由一介武夫变成为尊儒重文之君,后来的宋朝统治者也都崇文抑武,大力倡导儒学。
(3)强调慎法,法贵力行。宋朝在加强专制主义中央集权的同时,十分强调慎法。不仅重视法律规范,而且他们十分清楚,立法之后更为重要的是所立之法能够付诸实施才能取得实效。
(4)义利并用,通商惠工。宋朝商品经济进一步发展,社会形势发生变化,传统儒家重义轻利的观念受到冲击,加上宋朝所实行的内外政策使其内冗外耗,财政危机相当严重,这导致宋朝急需从经济的发展中获得更多财富,并且这一时期,在士大夫阶层已形成一股冲击秦汉以来的贱商抑末思想,它们不再把民事诉讼视为民间细故,在这些因素的共同作用下,宋朝不得不调整历代立法中的做法,重视加强对司法实践中民事权利的保护,对社会经济活动的方方面面做出规定,使宋朝成为中国古代民商事及经济立法最为活跃的朝代。
第三节宋朝的立法概况
[单选]中国历史上第一部刊版印行的封建法典是《宋刑统》。
[单选]宋朝最经常性的立法活动是编敕。
[单选]宋代的一种与判例性质类似的法律形式,称为编例。
[名词解释]条法事类:指的是以公事性质为标准,把统编的敕令格式分门编纂的法规大全。
[论述]试述《宋刑统》对唐律的变化。
《宋刑统》完成于建隆四年,刻版模印,颁行天下,史称《宋建隆重详定刑统》。是宋代开国以来第一部法典,也是宋代最基本的一部法典,也是我国古代社会第一部刻版印行的法典。
《宋刑统》共12篇,30卷,502条,体例上其对唐律的变化之处有三:
(1)以刑律为主,律敕合编。
(2)篇下设门。《宋刑统》12篇的每篇中,将调整同类社会关系的条文汇编为一门,分为213门。
(3)立“起请”条。《宋刑统》中还有一些条文之后附有以“臣等参详”或“臣等议曰”开头的文字,称为“起请”条。它们是窦仪等《宋刑统》的编修者对某些律、律疏或“准”条的补充,作为参照,也具有法律效力。
《宋刑统》在内容上,除个别避讳字外,基本上沿袭《唐律疏议》。变化之处主要在于:
(1)删除《唐律疏议》每篇篇首的篇名沿革史。
(2)增设“折杖法”的规定,即以杖刑代替流、徒、杖、笞之刑,以体现恤刑原则。
(3)对官吏犯赃罪的处罚比《唐律疏议》明显减轻,对盗罪的处罚则加重。
(4)增加民事、商事方面的立法。
第四节宋朝法制的主要内容
[单选]正式将凌迟刑确定为法定刑的是宋朝。
[单选]世界上第一本法医学著作,是宋慈撰写的《洗冤集录》。
[单选]宋朝同北方和西北部少数民族地区的贸易往来,主要形式是榷场。
[单选]宋代不动产买卖中,加盖了官印的契约称为红契。
[单选]宋代官吏选拔的最主要的途径是科举。
[多选]宋代主管中央财政的“三司”,包括户部司、盐铁司、度支司。
[多选]宋代不动产买卖契约的成立要件,有如下几项:先问亲邻;输钱印契;过割赋税;原主离业。
[名词解释]风闻弹人:即不一定要有实据,即可奏弹官吏。
[名词解释]立继子、命继子根据收养关系成立的时间区分,养子可分为立继子与命继子两种。父母至少一方健在时收养的叫“立继子”,夫妇双亡后由近亲属指定的养子叫“命继子”。
[简答]简述《名公书判清明集》及其历史地位。
《名公书判清明集》是胡颖等人所编著的一部宋代诉讼判词和官府公文的分类汇编。“名公”指这些判词均出自显赫当时的名士之手,“书判”是一种文体,在当时主要是诉讼判决书和政府公文,“清明”指带有清正廉明的价值取向。这部书是中国古代最早的一部源自司法实践的“实判”著作,真实地反映了司法官是如何根据事实、参照法律、运用自由裁量权解决诉讼纠纷的。其主要法律思想是倡廉政,慎刑罚,重教化及强调法律适用。《名公书判清明集》是现存唯一的宋代判词专集,代表了中国古代判词发展的一座里程碑,它是研究中国古代法律适用、宋代法制、古代民事法律规范、古代司法文书写作等重大课题的珍贵史料。
第五节宋朝的司法制度
[多选]宋代受理向朝廷直诉案件的三个法定机关是登闻鼓院、登闻检院、理检院。
[名词解释]鞫献分司制:即审与判分离,分别由不同的官员担当的诉讼审判制度。
[名词解释]翻异别勘制:是犯人推翻原口供时应该改换审判官重新审理的制度。翻异,指犯人推翻原来的口供;别勘,又称“别推”、“别鞫”、“移推”,指改换审判官重新审理。
[名词解释]理雪制度:是指当判决生效后,犯人及其家属如有不服,可以依程序逐级进行申诉的制度。
[简答]简述审刑院的设置及职权。
为了加强皇权对司法权的控制,宋初又设立了审刑院,作为审判复核机关。审刑院又叫“宫中审刑院”,本来大理寺断案后只由刑部详复的案件,置审刑院后,还要经过审刑院详议,实际上就是在刑部之上增加一级复审机关,审刑院向皇帝负责,是宋初加强中央集权的产物。
[简答]简述宋朝的大案奏裁制。
宋初在把地方兵权收归中央的同时,也收回地方对刑事案件的判决权,恢复了死刑复奏制度。除了死刑案外,还规定了大量必须“奏裁”的案件。据此,大理寺、刑部乃至审刑院的复核断案,都成了履行死刑复奏制、大案奏裁制的一道程序而已。相应地,对地方审判机关的量刑权限也作了具体规定,这一制度既能彰显慎刑,又加强了皇权对审判的控制。
第九章辽、西夏、金和元朝的法律制度

第一节辽、西夏、金的法律制度
[单选]迄今为止发现的我国第一部用少数民族文字刊行的法典是《开盛改旧新定律令》。
[多选]西夏的法律文献主要有:《天盛改旧新定律令》、《新法》、《光定年新法》。
[简答]简述金的主要立法成就。
金灭辽和北宋后,受到封建经济文化的影响,迅速向封建制转化,金熙宗皇统年间,首先根据女真旧制,参考唐、宋、辽之法,编成金国第一部成文法典《皇统制》。此后又有《大定重修制条》、《明昌律义》和《泰和律》,其中的《泰和律》主要参照《唐律疏议》制定而成。篇目与内容基本沿袭《唐律》,只是根据女真的民族习惯增加了赎刑的数额和徒刑的年限,另外删减了一些过时的条文,因为其从形式到内容与《唐律疏议》基本相同,故又被称为《泰和律义》。《泰和律》的颁布,实际上是金国法制从内容到形式全面汉化的标志。《泰和律》不但在当时最具代表性且有较高威望,对后来的元朝法律也有重大影响。
此外,金政权还编修了《泰和令》、《新定敕条》、《六部格式》,形成了一个完整的律、令、格、式、敕条并行的法律体系。
第二节元朝的立法概况
[单选]元朝建立后,元世祖颁行的一部诸法合体的封建成文法典是《至元新格》。
[单选]在成吉思汗主导下完成的蒙古族的第一部成文法是《大扎撒》。
[单选]成吉思汗建立蒙古国后的第一次立法制定了《条画五章》。
[简答]简述元朝的法制指导思想。
(1)循旧礼,重纲常之教。在蒙古族不断向南扩张的过程中,一些人逐渐接受了儒家文化,不断建议要尊崇儒家道德礼仪,继续倡导纲常之教。另有一批受到重用的汉族官员也不断建议统治者吸收各代统治经验,以“三纲五常”作为立国之本,推行教化,反对刑杀。在他们的影响下,元统治者开始认识到礼教的立国之本的作用,并逐步学习、吸收,体现在立法和司法的基本过程中,使中国传统法律的一些基本的原则都在元代的法律中得到延续和贯彻。
(2)“附会汉法”,构建封建法制。“附会汉法”也是蒙古统治者在吸取汉族传统文化的过程中提倡的方针。元朝建国之初,逐步抛弃了落后的民族习惯,主动接受、学习汉族法律文化。元世祖忽必烈是这个政策的代表。他听取了儒生的建议,逐步推行汉化政策,建立一套以传统中国中央集权作蓝本的政治体制,并使用汉族统治者来推行这些政策。他还恢复了科举制度、尊崇孔子,将儒家学说中的程朱理学定为元朝的官方思想。在法制上他也要求元朝法律一定要“参照唐宋之制”,在此基础上逐步建立起封建法制。
(3)延续蒙古旧制,实行民族分治。元朝在立法过程中,开始效仿辽、金等因俗而治的做法,在许多地方实行民族分治,以蒙古旧制或者习惯治蒙古人,以汉法治南人(即汉人)。这些措施一方面体现了统治者尊重民族习惯、实行民族分治的思想,另一方面也反映了他们维护等级特权的真实意图。
第三节元朝法制的主要内容
[单选]元代笞、杖刑的尾数为7。
[单选]公开宣布、承认收继婚合法化的是元朝。
[单选]元朝将全体国民分为四等,地位最高的是蒙古人。
[多选]元朝的流刑分为三等,分别为二千里、二千五百里、三千里。
[多选]元朝不动产买卖和典当必须经过的程序有:经官给据、先问亲邻、签押文契、印契税契、过割赋税。
[名词解释]收继婚:即未婚男子收娶家族中的寡妇为妻。
[名词解释]赘婿:即男子到女家成婚,成为女家中的一员。
第四节元朝的司法制度
[单选]元代的地方监察机关是行御史台。
[单选]诉讼代理制度最早出现于元朝。
[单选]元朝各行省设置的专掌刑狱的机关是理问所。
[多选]元朝设置达鲁花赤作为监临官的行政机构有路、府、州、县。
[简答]简述元朝的中央司法机关。
元朝中央司法机关主要有刑部、大宗正府、御史台和宣政院,这些机构的长官都由蒙古族人担任。
(1)刑部是仿照唐宋制度建立的机构,职责是掌管全国“刑名法律之政令”及冤、假、错案的复审和死刑的复核、录囚等。
(2)大宗正府是从蒙古初期掌管刑政的“札鲁忽赤”演变而来的机构,与中枢省、枢密院并列,专门负责审理蒙古、色目人和宗室的案件,不受御史台监察,是蒙古王公贵族垄断的特权审判机构。
(3)御史台是最高监察机关,主管司法监督与审判,负有纠举百官违法犯罪、监督京师与地方刑狱、平反冤狱等职责。为了加强对地方的监督,元朝还在地方上设立行御史台,统领提刑按察司。
(4)宣政院是一个与世俗权力机关并行的宗教权力机构,是主持全国的宗教管理和宗教审判的最高机关,掌管僧人僧官的刑民案件,长官由帝师担任。
此外,其他的国家机关中也设有断事官,拥有一定的审判权,受理所辖领域的讼狱之事。
第十章明朝的法律制度

第一节明朝的法制指导思想
[论述]试述明朝的法制指导思想及其对明朝立法的影响。
明初统治者吸取元朝纲纪废弛、吏治腐败而导致灭亡的历史教训,在立国之初就非常重视法制建设,提出“重典治国”和“明刑弼教”等法制指导思想,这对整个明朝的立法活动均有着深刻影响。
(1)重典治国。明王朝建立之初,朱元璋审时度势,提出“重典治国”的立法宗旨。“重典治国”立法思想包括“重典治吏”和“重典治民”两个方面。“重典治吏”,指以严厉手段维护统治集团内部秩序。“重典治民”则是严厉镇压民间一切犯上作乱行为,以维护皇权为核心的社会统治秩序。
(2)明刑弼教。明朝统治者在推崇“重典治国”思想的同时,继承传统“德主刑辅”原则,并根据时代变化,提倡“明刑弼教”之说,进一步推崇“礼法并用”的思想。将伦理道德的预防犯罪职能与法律的镇压犯罪职能相结合,而且以儒家提倡的礼仪对民众予以教化作为先导,从而稳定社会秩序,实现明王朝的长治久安。为此,明太祖创设了一些制度,力图对普通百姓进行教化,并将教化落实到社会基层。第一,明太祖设立“大诰”、“教民榜文”等法令文告形式的法律,尤其强调法制宣传和普及性,下令各地设专人定期讲读“大诰”内容。这种结合立法与法制宣传的思想及实践,既有助于教化百姓,又对稳定明朝社会秩序发挥了作用。第二,洪武五年下令在全国城乡设置“申明亭”。第三,明太祖还效仿儒家经典记载的西周“乡饮酒礼”,在民间大为推行。
(3)法贵简严。明初统治者认为元朝法制之失在于法律过于复杂,司法官员无法掌握,百姓无法知悉,致使贪官污吏舞弊弄法。为此,明太祖确立立法原则,即“法贵简严”,法律简单,官吏无从作弊;法律严厉,百姓不敢轻易犯法。
第二节明朝的立法概况
[单选]中国法制史上最后一部以“令”为名的法典是大明令。
[单选]在明朝最为普及的法典是《大诰》。
[单选]明代与宋代“敕”相近的法律形式是条例。
[多选]明太祖创制的《大诰》包括《御制大诰》、《御制大诰续编》、《御制大诰三编》、《大诰武臣》等四编。
[多选]《大明会典》汇集了明朝的重要典章法令,主要包括《皇明祖训》、《大诰》、《大明令》、《洪武礼制》、《诸司执掌》等内容。
[名词解释]教民榜文:也称榜文,由皇帝发布,主要包括皇帝的谕旨或经皇帝批准的官府告示、法令和案例。
[简答]简述《大明律》的结构及特点。
《大明律》分7篇,30卷,460条。编纂体例不同于前代律典,《名例律》以下按照吏、户、礼、兵、刑、工六部分篇,律下按事项分成30门类。《大明律》是中国法制史上又一部具有代表性的律典。其特点主要有:第一,体例结构上,《大明律》以名例和朝廷六部命名,并结合传统的以事项分类的编制体例,门类划分较细,便于检索。第二,律典文字浅显,通俗易懂。第三,律首附有《服制图》、《五刑图》、《六赃图》等图表,有较强实用性。《大明律》不仅反映明初统治者注重立法与严于修律,而且相较以往律典也有所发展。
第三节明朝法制的主要内容
[单选]廷杖盛行于明朝。
[单选]明朝废除宰相后,中央实际上的决策机构是内阁。
[单选]为了规范市场活动,保证公平交易,被明律认定为扰乱市场的不法行为是把持行市。
[单选]明朝官方的对外贸易方式是朝贡。
[单选]明朝官吏选任最基本、最主要的途径是科举。
[多选]明朝契约的种类主要包括买卖、借贷、典当、租赁。
[多选]明朝对官吏的考核结果可分为称职、平常、不称职。
[名词解释]充军:是将犯罪人发至边远地区充当军户,次于死刑而重于流刑。
[名词解释]违禁取利:借贷契约方面,明律规定利率为月利不得过3分(3%),利息累计不得超过原本。
[简答]简述明律定罪量刑的特有原则。
第一,确立比附原则。明律规定,律条没有明文规定的行为应比照最相近的律条定罪量刑,或加重或减轻刑罚,并上报刑部转呈皇帝批准。
第二,化外人相犯确立属地主义原则。明朝改变以往的规定,对于所有的化外人犯罪,全部按照明朝的法律进行处理,这一规定确立了属地主义原则,不再采用属人主义原则,与唐朝规定相比,是立法上的一大进步,也是明朝加强专制主义统治的体现。
[论述]试述一条鞭法的主要内容和意义。
明万历二十年(1592)内阁首辅张居正通令全国实行“一条鞭法”这种新的赋税制度。
“一条鞭法”是将各种类型的赋役并为统一的货币税予以征收的赋税制度。其主要内容包括以下几个方面:一是将各州县的田赋、杂税和差役合并,统一征收;二是田赋除部分地区征收米粮外,其他一律征收折色银;三是各项杂税和差役等统一折算成白银,平摊入土地,按照土地和人丁的多少征;四是征收赋税实行“官收官解制”,即由官府自行负责征收和解运。因此,“一条鞭法”的实行是古代赋税制度的一项重要改革,具有一定的进步意义。它简化了赋役的征收项目和手续,一定程度上减轻了农民的负担;实行赋役合一,以缴纳银钱代替力役,使农民对国家的人身依附关系进一步削弱;以货币税代替实物税,扩大货币的流通范围,推动明中叶以后商品货币经济的发展。
第四节明朝的司法制度
[单选]明朝在省级设置掌司法与监察的机构是提刑按察使司。
[单选]明朝在州县以下设申明亭,虽非正式的政权机构,但依法具有调停民间纠纷的职能。
[单选]明朝在暑热季节来临前对在押未决囚犯进行清理发落的制度称为热审。
[单选]明代设立的拥有巡查缉捕之权的军事特务机关是锦衣卫。
[多选]明朝中央司法机关号称“三法司”,包括刑部、大理寺、都察院。
[名词解释]大审:是皇帝定期派出代表与朝廷高级官员会审在押罪囚的制度。
[简答]简述明朝会审制度特点。
明朝会审制度是传统审判制度日趋完善的一种表现,其特点有:第一,参加会审的均为朝廷高官,主要针对的是疑难案件或大案;第二,监察机构在会审中占据重要地位;第三,会审主要是众多官员会同审理,为皇帝的最后裁决提供意见。因此,会审制度是中国传统审判制度“慎刑”的体现,对于清理积案、监督各级司法机关起着一定的积极作用,但同时也是中国古代司法行政不分的典型表现,体现了在司法领域内君主专制集权的加强。
第十一章清朝的法律制度

第一节清朝的法制指导思想
[论述]试述清朝法制指导思想的确立以及对其立法的影响。
(1)“详译明律,参以国制”。从努尔哈赤至乾隆的清政府统治集团,在后金政权和大清国政权的立法建制中,一直积极探求汉家立法精神,注重借鉴明朝立法及法律制度。顺治元年,摄政王多尔衮确立了“详译明律,参酌时宜”的立法原则。顺治三年,清朝第一部法典《大清律集解附例》颁布,顺治在御制序文中重申了“详绎明律,参以国制”的指导思想,即继承明朝法律的同时又要保留满族原有法律。
在“详绎明律,参以国制”思想指导下,清朝开始了一系列立法活动,并且不断加深对此指导思想的理解。清政府对明朝法制的继承和发展,既保持了法律制度的连续性,一定程度上减轻了王朝更替带来的社会动荡,有利于笼络汉族地主官僚,又结合了清朝社会的政治特点,在发展明朝法律制度基础上,形成了体现出清朝特色的法律体系。
(2)崇儒术、重礼教。首先,满族统治者宣称明王朝是亡于贼寇之手,而清军入关是秉承天命,救民于水火,是为大明复仇,以此论证其政权延续的正当性。其次,清初统治者极力尊崇孔子、重礼教,以儒家正统自居。
正因为清朝统治者“崇儒术”、“重礼教”,清朝在借鉴明朝法律制度的同时,继承并发展传统的“明刑弼教”、“德主刑辅”的立法精神,主张“以德化民,以刑辅治”,用德礼教化百姓,用刑法治理国家,强调以法律助成教化。清代推崇儒学、礼教甚于以往,虽然在维护社会秩序上有一定的积极意义,不过仍是清统治者在思想文化领域推行专制统治的手段之一。
(3)维护旗人特权。清朝初期别满汉之异,注重维护旗人特权。旗人在社会政治、经济及司法审判方面均享有许多特权。第一,法律特别保护旗地旗产。第二,旗人犯罪,地方官不得审判,一般诉讼案件由专门的理事厅管辖,命盗案由理事厅会同州县官审理。在京旗人则赴步军统领衙门诉讼,刑部不得过问。第三,旗人犯罪享有“减等”、“换刑”特权。
第二节清朝的立法概况
[单选]中国历史上最后一部以刑为主,诸法合体的传统法典是《大清律例》。
[单选]某一政府部门或某项政务方面的单行法规汇编在清朝谓之则例。
[多选]清律的制定和发展大体有四个阶段,其主要成果有:
(1)《大清律集解附例》;
(2)《刑部现行则例》;
(3)《大清律集解》;
(4)《大清律例》。
[多选]《大清会典》是我国古代最为完备的行政法典,内容包括:
(1)《康熙会典》;
(2)《雍正会典》;
(3)《乾隆会典》;
(4)《嘉庆会典》;
(5)《光绪会典》。
[简答]如何理解例是清朝最重要的法律形式。
例是清代最重要的法律形式,种类包括条例、则例与事例等。
(1)社会生活的复杂性与法律的抽象性、稳定性之间的矛盾,是例产生的主要原因,在司法实践中每遇法律条文没有规定或规定不明确的情况,就须奏请皇帝裁决,由此产生事例,并指导以后类似案件的处理。
(2)条例是单行刑事法规。清朝条例是从典型案例中概括出来的,一般由刑部或其他行政部门就某个或某类案件先提出一项立法建议,经过皇帝批准,指导以后类似案件的审判;有时皇帝也可直接指示将某一案件的处理办法著为定例。
(3)则例是由中央政府各部门就本部门行政事务编制,交由皇帝批准生效的单行法规,分为两大类,即部门则例和关于特定事务的则例。
(4)事例是朝廷处理各类政务的先例,包括皇帝发布的上谕及批准的大臣奏议等。它包括刑事、行政等多方面内容。事例经过修订,或编制为条例附于律后,或成为独立的单行法规——则例。
第三节清朝法制的主要内容
[单选]清朝特别创立的刑罚是发遣刑。
[单选]清朝前期尽管在沿海设立若干海关,但乾隆时正式规定“一口通商”的海关是广州。
[单选]清律规定,旗人将田产典给汉民的回赎期限为20年。
[单选]清朝对在京职官的考绩称为京察。
[多选]清朝职官考绩制度分为两种,即京察、大计。
[名词解释]地丁合一:雍正元年颁布诏令,推行“摊丁入亩”政策,将各地原定的丁税总额摊入田赋中,使丁银成为田赋的附加税。从而实现了丁银的征收与田赋征收的合一,称为“地丁合一”。
[名词解释]独子兼祧:即一人承继两房宗祧。“立嗣”的出继对象是独子,属同祖的侄子辈,且是两情相愿,在经过全族具结书面保证无异议的情况下,一人可继承两房兼祧。
[简答]简述清朝的典权制度。
清朝中期以后,典权制度逐渐完备,主要表现在以下几个方面:
第一,明确“典”的定义。
第二,对典与卖进行法律区分。
第三,明确出典人的回赎年限。
第四,明确房屋出典后的风险责任问题。
[论述]试述清朝刑事法制的特点。
清朝是中国传统社会最后发展阶段,专制主义中央集权制度高度发展,其刑事法制呈现出以下三个特点:
(1)严惩侵犯皇权的犯罪。清律继承隋唐以来的“十恶”重罪的相关内容,在巩固皇权和强化统治方面的力度远大于前朝,对危害政权的犯罪,惩罚残酷,株连广。其一,扩大谋反、谋大逆、谋叛的定罪范围。其二,加重对谋反、谋大逆、谋叛等罪的量刑。
(2)加强思想文化领域的控制。明末清初是中国知识分子思想较为活跃的时期,尤其是经济发达、士大夫比较集中的江南地区更为活跃。明末以来,怀疑、批判君主专制统治的思潮在知识分子中渐渐兴起,加之或明或暗的反清复明思想,令清政府深感不安。为巩固君主专制统治,清初统治者一方面尊崇孔孟之道,提倡程朱理学,以八股取士对士大夫进行拉拢、限制,并且通过编修《四库全书》来推行文化专制政策;另一方面严厉打击具有启蒙思想和反满思想的知识分子,大兴文学狱,收缴、焚毁各类反清或视为“异端悖逆”书籍,大力加强思想文化领域的专制统治。
(3)运用刑罚手段抑制商品经济发展。明中叶以后,虽然农耕和家庭手工业相结合的小农经济仍占主导地位,但部分地区尤其是东南沿海一带,手工业、商业已有很大发展。清朝统治者从维护专制统治出发,无视社会经济发展的客观要求和内在规律,仍然因循传统的“重农抑商”政策,对一切有碍本务的经济活动进行压制,甚至用刑罚手段予以打击。清朝对商品经济的抑制,主要体现在以下几个方面:第一,严格限制民间采矿。第二,对盐、铁、茶、矾等重要商品实行禁榷,规定民间私相买卖者予以治罪。此外,还颁布“禁海令”,严格限制海外贸易,不仅制约私人海外贸易的发展,也不利于国内商品经济的发展。
第四节清朝的司法制度
[单选]清朝在中央设置的处理蒙古、新疆、西藏、青海等少数民族聚居区事务的机构是理藩院。
[单选]清代负责受理京畿所在地的普通旗人诉讼案件的司法机关是步军统领衙门。
[单选]清代秋审中罪行属实,但祖父母、父母年老无人奉养或为家中独子,经皇帝批准后,可以免死改为杖责、枷号等刑,然后释放的案件称为留养承祀。
[多选]清朝会审制度更为系统、完备,主要包括热审、秋审、朝审。
[多选]清朝中央司法机关设有刑部、大理寺、都察院,合称“三法司”。
[论述]试述清朝胥吏与幕友能够参与、干预司法的原因。
胥吏与幕友参与、甚至干预司法是清朝司法制度的一大特点。
(1)胥吏,又称书吏、书差或书役等,是各级衙门中从事文书工作的人员。清朝地方衙门实行的是长官负责制,僚属佐贰人员严重缺额或不普遍设置,新任地方官又多是科举出身,对政务不熟悉,许多事务只能委于书吏。而且,书吏多是从本地招募,不仅熟悉衙门的故事陋规,而且熟悉当地的风俗习惯。因此,衙门的实际操作多是掌握在书吏之手。虽然清朝统治者制定了相关的防范法规,但无法改变书吏对衙门事务的把持。
(2)幕友,又称幕宾、西宾等,俗称师爷,是明清时代官员私人聘请的行政、司法事务顾问。幕友一般是受过一定的教育但未能通过科举出仕的读书人,经过专门训练,熟悉某些政务。其行为对幕主负责,有时也代主官查核胥吏,起着“代官出治”的作用。
幕友“作为一个集团出现是职能需要的产物,只有放在中国传统教育和官僚体制的架构中才好理解”。科举出身的官员精通儒家经典、擅长文章辞赋,但对于行政管理实务却不甚了解。而当时官僚体制实行的是长官负责制,地方正印官对辖区内的税收、治安、司法、教育、仓储、社会福利、宗教、礼仪等一切事务均负有责任,倘有疏忽,轻者罚俸、降职、革职,重者处死。即使官员熟悉各类政务,因个人精力所限,也无法亲理上述所有事务。而其他佐贰人员、胥吏等,无法得到官员信任。因此,经过专门训练、以官员私属亲信身份出现的幕友就成为必然,在衙门运行中扮演着重要的角色。
(3)与科举出身的官员相比,胥吏与幕友更具有系统的律例知识,在参与处理司法事务的过程中,更有利于正确适用法律。但是官员对幕友的倚重,导致幕友对地方行政、司法的操纵,而胥吏又往往内外勾结、营私舞弊、贪赃枉法,加剧司法腐败。
第十二章太平天国的法律制度

第一节太平天国的法制指导思想
[简答]简述太平天国的法制指导思想。
(1)平等、民主思想。原始的平等和民主思想是太平天国法律指导思想的重要源泉和主流思想,表现在许多方面。
(2)宗教思想。太平天国实行政教合一,为此太平天国的法律处处打上了“上帝”的烙印,不仅将大量的宗教术语当成了法律语言,将宗教戒条变成法律内容,而且还干脆将太平天国的法律称之为“天法”。宗教思想浓郁构成了太平天国法律制度的一大特色。
(3)封建思想。太平天国在立法上强调贵贱宜分上下,制度必讲尊卑。
(4)偏激思想。太平天国的法律是由长期处于社会最底层的被压迫农民阶级所制定的,因而充满了情绪化的内容和气质。
第二节太平天国的纲领性文件
[单选]太平天国初期的纲领性法律文件是《天朝田亩制度》。
[单选]太平天国时期带有一定资本主义色彩的纲领性文件是《资政新篇》。
[单选]《天朝田亩制度》规定的“两”是军事单位。
[多选]《资政新篇》主张实行的法制最为关键的是“立法善”、“设法当”、“持法严”。
[简答]简述《天朝田亩制度》的意义与不足。
作为建国的根本纲领,《天朝田亩制度》一方面具有一定的积极意义和进步作用,但同时又集中地体现了农民阶级的局限性,这一点无论是在其所确立的政治制度,还是经济制度中都有明确的反映。
(1)积极意义。太平天国所坚持的政治、经济制度中包含有朴素的民主成分和平等要求,并把历史上农民起义所提出的纲领发展到前所未有的新高度,是旧式农民阶级反封建思想的结晶。
(2)消极意义。它所追求的通过平均一切社会财富,消灭私有的手段实行人类平等的想法违背了社会发展的规律,是根本不可能实现的。同时它所主张的废除一切封建土地制度,势必剥夺农民和其他劳动者合法占有的土地,使广大农民的利益受到损害,从而引起广大农民的不满;它所确立的政治制度仍无法摆脱封建专制的窠臼,甚至较之于中国历史上封建政权之专制更加有过之而无不及。
第三节太平天国法制的主要内容
[多选]太平天国的刑罚简单而残酷,包括杖刑、枷刑、死刑。
[多选]太平天国所规定的死刑执行的方式主要有斩首、点天灯、五马分尸、剥皮等。
[简答]简述太平天国刑事法制的制定及其基本特点。
制定。金田起义之后,太平天国制定有《十款天条》、《太平条规》等既属于教规,又包含着一定刑事方面内容的法律文献。定都南京后,天王所颁布的若干诏书和命令也包含了一些刑事方面的内容。
基本特点:(1)严厉镇压反革命分子。(2)大力推行拜上帝会教义。(3)严厉打击各种刑事犯罪。(4)刑罚简单而严酷。
[简答]简述太平天国婚姻家庭法制的制定、基本原则。
(1)制定。太平天国在其统治时期,并未制定单行的婚姻法规,婚姻立法主要体现在《天朝田亩制度》和一些教规、教义之中,因而显得较为杂乱。太平天国的婚姻法规在一定程度上消除了儒家礼教的影响,并在一定范围内废除了封建婚姻的制度,构建起了太平天国极富特色的婚姻制度。
(2)基本原则。①一夫一妻。这是太平天国婚姻制度中的基本原则。②男女平等。③反对买卖婚姻。
在承认上述进步性的同时,我们也必须指出太平天国所实行的婚姻家庭制度只是针对平民百姓而言,事实上天王等统治者则一如封建帝王过着多妻的生活。
第四节太平天国的司法制度
[单选]太平天国审判活动中,具有最高裁判权的是天王。
[多选]太平天国诉讼审判制度的特点有程序繁琐、天王专断、神明裁判、注重结果。
第十三章晚清的法律制度

第一节晚清的预备立宪
[单选]清末颁行的《重大信条十九条》的主要内容是对皇权进行必要的限制。
[单选]《钦定宪法大纲》颁布于1908年8月。
[简答]简述预备立宪的背景。
(1)从国际上看,西方列强要求对义和团和八国联军战争中清廷内部的主战派进行严惩,极大地动摇了清朝统治的基础,不但传统“纲常法纪”荡然无存,连正常的皇家威严也无法维系。《辛丑条约》签订之后,列强陆续给清廷施加压力,要求清政府改革政治体制,清政府不得不按照列强的要求,变革传统法制。
(2)在国内,随着20世纪初中国民族资本主义的迅速发展,民族资产阶级不断发展壮大,他们在政治上要求尽快改革政治体制,建立更加有利于资本主义快速发展的国内环境,分享清朝政府的部分权力。
(3)以孙中山为首的资产阶级革命派开始意识到必须通过革命推翻清政府的统治,才能拯救中国。1905年,成立的中国历史上第一个资产阶级政党——同盟会有计划有组织地在全国各地发动了一系列推翻清朝统治的武装起义,对清朝统治形成极大的威胁。
(4)20世纪初年,国内民众因不满清朝政府的统治而自发地起来的斗争的形势也越来越高涨。
(5)1904年,日本和俄国在中国领土上爆发了一场战争,成为清廷预备立宪的直接导火线。
[简答]简述《宪法重大信条十九条》的内容和意义。
《十九信条》采纳了英国式的虚君共和模式,开篇首先宣示“大清帝国皇统万世不易”、“皇帝神圣不可侵犯”,但是在随后的内容中对皇权作了许多限制;提高了国会的地位,加强了国会的权力和监督作用;还明确了要实行责任内阁制,扩大了内阁总理的权力;规定了皇权、立法权、司法权和行政权的制衡原则。
《十九信条》关注的仍然是皇权、内阁、国会等内容,只字未提臣民权利义务的内容,一方面反映出时势紧迫,起草者来不及考虑,只能“暂从阙略,俟全部起草时,再行拟具”;另一方面反映出民主、人权、平等等观念还没有真正在中国普及,传统的重权力而轻权利的观念仍然占主导地位,思想启蒙的任务还很重。
第二节晚清的修律活动
[单选]清末全权负责修律事务的修律大臣是沈家本。
[单选]中国历史上首次制定商法典是在清朝末期。
[单选]《大清现行刑律》设置的刑罚体系是罚金、徒刑、流刑、遣刑、死刑。
[单选]中国法制近代化过程中的标志性法典是《大清新刑律》。
[单选]首次引进陪审制和律师制度的法典是《大清刑事民事诉讼法》。
[多选]《大清民律草案》是中国历史上第一部民法草案,其五编包括总则、债权、物权、亲属、继承。
[多选]在修律过程中的“礼法之争”的“礼教派”的代表人物有张之洞、劳乃宣。
[简答]简述晚清修律的指导思想。
(1)西法与中法相结合。既推行新的西方法律原则和理念,又要保护传统纲常伦理,还要减少现实推行过程中的各种阻力,做到引进西法、仿行西法又不颠覆根深蒂固的传统礼法原则,最终实现新法规缓慢推行。
(2)修律与促进法制文明相结合。清末修律过程中,沈家本等人通过删除酷刑、禁止买卖人口和蓄养奴婢、改良监狱等措施,逐步改变了清朝法律落后与野蛮的现状,促进了法制文明,为中国法制的近代化打下了基础。
(3)修律与传播法律新思想相结合。沈家本对西方法律文化有相当的了解,充分认识到法理学的昌明与法制建设的关系,提出“法之修也不可不审,不可不明。而欲法之审、法之明,不可不穷其理”。从变法修律的需要出发,组织翻译大量西方法学著作,探讨西方法理学,用以指导改革旧律,建立新律,同时传播新思想,培养新式法律人才。
[简答]简述晚清修律的意义和影响。
晚清修律虽然迫于内忧外患,主观上是一次被动的法律改革,但是在客观上却引发了系列反映,产生了重要的影响,在中国法制近代化的进程中具有重要地位。
首先,修律直接导致了传统法律体系的解体。修律过程中制定的刑法、民法、商法等草案,无论从体例上还是从内容上,无论从原则上还是从表达术语上,都突破了中华法系的框架,大量沿用西方近代的法律术语、法律原则和制度,且逐步传播并为中国人慢慢接受。
其次,修律为中国法制的近代化奠定了基础。清末修律前后持续了近十年时间,在这十年中,修订法律馆吸收了近代资本主义的法律精神和原则,参照日本、德国、法国等西方国家的成文法体系,根据中国国情初步设计了一套近代意义上的法律制度和司法体制,颁布了相应的法律法规。这些制度和法律虽然实施时间较短,有些甚至还没来得及实施,但是它们在客观上却成为后来南京临时政府和北洋政府法律制度的基础,为中国法律从封闭的传统体系走向开放的近代法制提供了良好的条件,是中国法制近代化必不可少的步骤。
再次,修律直接促进了西方法律思想、法律观念的引进和传播。此次变法修律,是中国自商鞅变法后规模最大的一次变法,也是中国历史上第一次大规模地引进和介绍西方近现代法律思想与制度。直接促进了西方法律思想、制度和观念的引进和传播,有效改变了中国人的法律观和世界观。
第三节晚清的司法制度
[单选]外国在华领事裁判权确立于1843年。
[单选]清末诉讼审判制度在审级上实行四级三审终审制。
[单选]清末掌管全国司法行政事务的行政机关是法部。
[名词解释]会审公廨:又称会审公堂,是英美列强强迫清政府在租界设立的特殊司法审判机关,实际由外国人控制,主要负责华洋混合案件的审理。
[简答]简述领事裁判权的确立及影响。
所谓领事裁判权,是指外国在华侨民成为民事诉讼、刑事诉讼的被告时,中国法庭无权裁判,只能由其本国派驻中国的领事按其本国法律进行裁判。这是一种“治外法权”,是鸦片战争以后西方帝国主义国家强迫清政府签订的一系列不平等条约后在中国攫取的一项特权。依照这种特权,当时的英、美、法、俄、德、日、意、比等国在华的侨民均不受清朝法律的管辖,不论其发生何种违法或犯罪行为,中国司法机关都无权裁判。
领事裁判权严重地破坏了中国的司法主权,助长了西方各国在中国的侵略气焰,使他们可以肆无忌惮地进行各种掠夺和损害中国人民的活动。领事裁判权的确立标志着晚清社会半殖民地化的开始,也标志着晚清司法制度半殖民地化的开始。
第十四章南京临时政府的法律制度

第一节南京临时政府的制宪活动
[单选]中国历史上第一部资产阶级民主共和国性质的宪法性法律文件是《中华民国临时约法》。
[单选]第一次以法律形式宣告废除封建帝制的文件是《中华民国临时政府组织大纲》。
[多选]孙中山指出,要把中国建成一个真正意义上的“全民政治”的国家,人民应该掌握四种权利,即选举法、创制权、复决权、罢免权。
[多选]“五权宪法”中的“五权”是指行政权、立法权、司法权、考试权、监察权。
[简答]简述“三民主义”的革命纲领。
孙中山的“三民主义”是民族主义、民权主义和民生主义的总称。它是孙中山根据中国当时面临的民族解放、民主革命和社会改革三大历史任务而提出的革命纲领和政治主张,也是革命党人进行法制活动的指导思想。
(1)民族主义是指“驱除靼虏,恢复中华”,其基本要求是驱除一部分腐朽的满洲贵州统治阶级,建立独立自主的国家,主要解决民族解放的问题,矛头直指清政府,并以推翻这一政府作为奋斗目标。
(2)民权主义以“天赋人权”为基本理念,主张人人生而平等,没有尊卑贵贱之分,君主不能把臣民当作奴隶,其基本要求是推翻封建君主专制制度,建立资产阶级共和国,主要解决民主革命问题。
(3)民生主义是“三民主义”中最有特色的部分,它的主要内容是提倡社会改革,基本要求着眼于解决人民的经济生活等问题,包括社会的生存、国民的生计和群众的生命等。
[论述]试述《中华民国临时约法》的颁布、内容、地位、历史意义和历史局限性。
为巩固革命成果,确保革命果实不被掠夺,资产阶级革命派抓紧时间制定约法,试图以此限制袁世凯的权力。1912年2月至3月,在孙中山的主持下,经过两次起草、参议院三次审议。3月8日,临时政府正式通过了《中华民国临时约法》。这是中国历史上第一部具有资产阶级民主共和国宪法性质的约法。
《中华民国临时约法》共有7章56条,包括总纲、人民、参议院、临时大总统、副总统、国务员、法院、附则等,具体内容为:
(1)明确了中华民国是资产阶级民主共和国。《临时约法》的规定,正式宣告了资产阶级在国家政权中处于领导地位,肯定了主权在民,以根本大法的形式彻底否定了封建君主专制制度以及部分立宪知识分子宣传的“开明专制”、“君主立宪”,确立了新国家是一个“主权在民”的资产阶级民主共和国,使民主共和的观念逐渐深入人心。
(2)明确了中华民国是一个主权独立统一的多民族国家。这是第一次正式向世界宣告,中国是一个有自己完整领土主权的、独立的、统一的多民族国家,反映了维护国家统一和领土完整的立场与决心,也深入体现了孙中山的“五族共和”、民族团结的思想。
(3)规定国家机关采取“三权分立”的原则。参议院为立法机关,行使立法权;临时大总统,副总统和国务员是行政机关,行使行政权;法院是司法机关,行使司法权。
(4)明确了人民的民主权利和义务。
(5)明确了保护私有财产和私营工商业的原则。
《中华民国临时约法》是辛亥革命的产物,是近代以来资产阶级立宪运动的结晶。与《中华民国临时政府组织大纲》相比,《临时约法》具有以下三个特点:其一,改总统制为责任内阁制。其二,扩大了参议院的权力。其三,确定了约法的最高效力和修改程序。
《中华民国临时约法》是中国法制史上的一个里程碑,是中国法制近代化过程中的一个里程碑,是中国历史上第一部资产阶级民主共和国的宪法性文件,在宪法产生以前,它具有与宪法相等的效力。它体现了资产阶级革命党人的意志和革命理念,代表了中国正在发展中的资产阶级的利益,反映了近代以来中国人民反帝反封建的革命要求,具有重要的历史意义。
第一,它用国家根本大法的形式,确立了“主权在民”、“平等”、“自由”的原则,废除了在中国统治了两千多年的封建君主制度、身份等级制度等,固化了辛亥革命的成果,确立了中华民国的新型的资产阶级民主共和国的国家性质。
第二,它正式宣告了中国是一个主权独立、领土完整、国内各民族团结统一的民主国家,极大地激发起人民反抗帝国主义的热情,有效地反击了各帝国主义国家的侵略。
第三,它在经济上明确保护资本主义生产关系,破除了束缚资本主义发展的封建桎梏,为资本主义发展制定了新的立法,促进了中国民族资本主义的发展。
第四,它明确保护言论、结社、集会、出版等自由和权利,为资产阶级知识分子更多介绍西方思想文化创造了宽松、有利的环境,促进了文化教育事业的发展,为新文化运动创造了条件。
第五,它在全国人民面前树立起“民主”、“共和”的形象,改变了人民长期封建统治下被扭曲的观念,使民主、共和等观念从此深入人心。
第六,它在国际上同样具有较高地位和影响,是19世纪末、20世纪初亚洲一部最优秀的资产阶级民权宪章,在亚洲的资产阶级宪政运动史上具有重要的历史地位。
但是,《中华民国临时约法》也有其不可避免的局限性,主要体现在:
首先,面对当时中国社会面临的反帝反封建的主要矛盾,它只是空讲民主共和,没有正面地反对帝国主义和彻底的反对封建主义的论述。
其次,它没有对封建土地制度进行任何改革,缺失土地制度的条款,没有解决全国最广大民众最关心也最迫切的土地问题。
再次,在当时特定的历史背景下,它的一些规定带有因人而设的痕迹,对责任内阁的规定虽然有,但是还不够彻底,不能从根本上保证人民真正实现自己的民主权利。
第二节南京临时政府的革命法令
[单选]临时政府发布鼓励农垦、开发荒地农滩的法令是《慎重农事令》。
[多选]南京临时政府颁布了许多法令法规,内容涉及政治、经济、文化教育、社会风气、司法改革等方面。
第三节南京临时政府的司法制度
[单选]南京临时政府建立后担任司法总长的是伍廷芳。
[简答]简述临时政府进行诉讼审判制度改革的主要措施。
(1)禁止刑讯。
(2)禁止体罚。
(3)罪刑法定,不溯及既往。
(4)实行审判公开和陪审制。
(5)反对株连。
第十五章北洋政府的法律制度

第一节北洋政府的立法指导思想
[简答]简述北洋政府的立法指导思想。
(1)隆礼。就总体而言,北洋政府在立法指导思想上强调在借鉴西方的自由、平等等现代理念的同时,坚持和继承中国传统的儒家伦理,在法律的适用方面在强调人道主义的同时,也不放弃中国传统的重刑治乱世之主张。袁世凯发布了一系列的尊伦、尊孔律令,试图重新确立中国传统伦理的地位和影响,并从中国传统法律文化中寻找对自己有利的东西。
(2)重刑。与隆礼的同时,北洋政府还强化了对一些严重危害其统治行为的镇压。表现为:一是颁布《易笞条例》和《徒刑改遣条例》,公开恢复已被明令废止的笞刑和遣刑。二是颁布特别法加重对盗匪、土匪等罪行的量刑幅度。三是对特别严重的盗匪允许采取就地正法。
如果说隆礼尚有部分可取之处的话,重刑则充分反映了北洋政府法律制度的反动本质。
第二节北洋政府的制宪活动
[单选]《中华民国约法》规定:取消国会制,代之以立法院。
[单选]中国历史上第一部正式公布的宪法是《中华民国宪法》。
[单选]为实行个人独裁,“袁记约法”实行总统制。
[多选]与《中华民国临时约法》相比,《中华民国约法》主要的变化是:
(1)扩大了总统的权力;
(2)取消责任内阁制;
(3)取消国会;
(4)设立立法院。
[名词解释]“袁记约法”:(1)1914年公布。
(2)即《中华民国约法》。
(3)因在袁世凯操纵下制定的,故人们称之为“袁记约法”。
[名词解释]天坛宪草:其全称为《中华民国宪法草案》,因该起草委员会办公地点在北京天坛祈年殿,故人们将其称之为“天坛宪草”。该宪草仍坚持责任内阁制,并强化了国会对大总统的制约等,由于遭袁世凯破坏,“天坛宪草”并未正式颁布。
[论述]试述《中华民国宪法》的制定、主要内容和特点。
(1)制定。1923年10月5日曹锟通过贿选当上总统后,匆忙地将《中华民国宪法草案》稍做修改加以公布,定名为《中华民国宪法》。
(2)主要内容。《中华民国宪法》为中国历史上第一部正式公布的宪法,共计国体、国土、主权、国民、国权、国会、大总统、国务院、法院、法律、会计、地方制度、宪法之修正解释及效力等13章,141条,其章节和条文数亦为近代中国所制定的宪法性文件之最,从结构本身讲也更加合理。尽管该宪法是在军阀当政时期所公布的,但就条文和精神而言则基本上脱胎于《中华民国宪法草案》,它依据主权在民、民主共和、分权制衡、法治等原则,与军阀集权政治并不一致。
①该宪法第1条在国体方面明确规定中华民国国体为民主共和国。
②该宪法在文本上,在三权分立的体制下坚持了议会制、责任内阁制和司法独立制度。
③该宪法新增加了“国权”和“地方制度”两章,在明确国家实行单一制体制的前提下对中央与地方的权力作了较为具体的规定。
④该宪法规定了人民的平等权,各项自由权、诉讼、请愿、陈诉权、选举被选举权、从事公职权等,宪法规定的义务有纳税、服兵役和受初等教育等。
⑤该宪法还对宪法的解释与修改做了规定。
(3)特点。如果仅就文本而言,与此前所制定的宪法相比,该宪法无论是形式还是内容都是最为完善的一部,这从一个侧面反映了北洋军阀欲盖弥彰的用心,该宪法的特殊制定背景,加之曹锟系通过贿选当的总统,从而使其一直被人们所指责,并被一些史家称为“贿选宪法”。该宪法公布后并未实施。
第三节北洋政府法律制度的主要内容
[单选]北洋政府的刑法典是《暂行新刑律》。
[单选]北洋政府时,制定过的一些单行刑事特别法中最为重要的是《惩治盗匪法》。
[多选]北洋政府时期,法律制度的特点有:继承有余、创新不足、法律制度相对完备、实施情况较差。
[多选]北洋政府时期,文官的任用分为四等,即特任、简任、荐任、委任。
第四节北洋政府的司法制度
[单选]北洋政府的最高审判机关是大理院。
[单选]我国历史上第一部律师法是《律师暂行章程》。
[多选]北洋政府时期的特别司法机关有兼理司法法院、军事审判机关、平政院等。
[名词解释]平政院:(1)北洋政府时期的行政诉讼机关。
(2)隶属于大总统,具有行政机关的性质。
[简答]简述北洋政府司法制度的特点。
(1)军事审判范围扩大。北洋政府从本质上讲是军阀专制的政府,那些大大小小的军阀们为了确保自己对司法的控制,在整个社会要求司法独立、审判公开的呼声下,以更为隐蔽的方法,即扩大军事审判的方法来强化对司法审判的干涉。
(2)新旧杂陈。北洋政府时期的司法制度,一方面在晚清所确立的近代化方向的基础上又有了较大和实质上的发展,取得了明显的成效,但另一方面也出现了许多负面的现象。制度方面的新发展包括:
①律师制度初步形成。
②法官职业化程度进一步提高。
负面现象包括县知事兼理司法、封建军阀对司法权干涉的扩大、司法专横和外国人司法特权扩大等问题。第十六章南京国民政府的法律制度

第一节南京国民政府的立法概况
[单选]南京国民政府的立法活动大致经历了三个阶段。
[单选]南京国民政府宣称,立法的最高原则是三权分立。
[单选]南京国民政府统治时期制定的唯一的一部正式宪法是《中华民国宪法》。
[多选]南京国民政府时期的立法特点有:
(1)立法权由国民党直接控制;
(2)法律制定的速度较快;
(3)数量较多;
(4)内部协调较差。
[多选]南京国民政府时期实际掌握立法权的是党中央执行委员会常务委员会、党中央政治会议。
[简答]简述南京国民政府的立法指导思想。
(1)从总体上讲,南京国民政府在立法上是以孙中山先生的三民主义为立法的指导思想或基本原则。
(2)需要指出的是,南京国民政府在立法上以三民主义为指导思想是有所取舍的,更多的是一种姿态,一种出于政治上合法化的考虑,在实际做法上很多方面早已背离了这一原则,三民主义对于南京国民政府而言早已成了一个招牌。
第二节南京国民政府的宪法和行政法
[单选]南京国民政府统治下实施时间最长的一部宪法性文件是《训政时期约法》。
[单选]标榜“民有、民治、民享”,实际实行个人独裁的是《中华民国宪法》。
[多选]南京国民政府时期所制定的《工会法》的立法宗旨是:
(1)维持与改善工人的劳动条件;
(2)维持与改善工人的生活条件;
(3)增进知识技能;
(4)发展生产。
[多选]国民政府时期对公务员惩戒的种类有免职、降级、减俸、记过、申诫五种。
[论述]试述《中华民国宪法》的基本内容。
(1)国体。该宪法规定“中华民国基于三民主义,为民有、民治、民享之民主共和国”。
(2)政体。该宪法规定国家设国民大会,代表人民行使政权,具体而言是选举、罢免总统、副总统、修改宪法及复决立法院所提之宪法修正案等四项职权。但创制、复决两项权力暂缺。国民大会每届任期六年。该宪法规定国家设总统,为国家元首。同《五?五宪草》相比,中华民国总统权力也有了一定的限制。就总体而言,该宪法兼采责任内阁制和总统制混合之精神。实行省、县两级自治。
(3)人民之权利义务。该宪法对国民的平等权、自由权、选举罢免创制复决等参政权、诉愿权、受教育权等以及纳税、服兵役、受国民教育等义务均做了规定。
(4)基本国策。该宪法规定对国民经济采取积极干预的原则,实施平均地权,节制资本的政策,公用事业原则上采取公营;军队国家化原则;中央与地方实行均权原则和基本国策。
第三节南京国民政府的民法和刑法
[单选]中国历史上第一部正式民法典是《中华民国民法》。
[单选]中国历史上第一部《票据法》产生于南京国民政府时期。
[多选]南京国民政府制定并颁布的民事特别法主要有《公司法》、《票据法》、《海商法》、《保险法》、《破产法》等。
[名词解释]保安处分:是南京国民政府新刑法根据社会防卫理论,对于那些可能犯罪的人强化预防,专门设置的一章,以弥补刑罚的不足。该章把保安处分分为感化教育、监护、警戒、强制治疗、强制工作、保护管束、驱除出境等类,并规定保安处分一般在裁判时宣告。
[简答]简述《中华民国民法》。
《中华民国民法》的起草开始于1929年。从1929年至1930年各编相继完成,陆续颁布,最后统一定名为《中华民国民法》,该法是中国历史上第一部正式民法典,在中国民法发展史上占有重要的地位。
(1)概况。《中华民国民法》由总则、债、物权、亲属、继承5编构成,共计29章1225条。《中华民国民法》是在晚清以来历次民法草案的基础上,同时又吸收借鉴了世界上一些民法的最新变化而编订的,尽管体例上较为详密,但考虑到民法调整的范围和领域过于宽泛,因而,除民法典之外,习惯和法理也构成南京国民政府民事法律的渊源。
(2)主要特点:
①对西方法律的继受和移植。《中华民国民法》对外来法的移植可以说是全方位的,包括指导思想、体例、术语、技术、原则乃至内容。在立法原则方面,坚持起源于西方的自由、平等、博爱等精神,排斥中国传统的等级、身份等观念。在指导思想方面,吸收国家本位的法律指导思想,保护社会公益。
②对中国固有法的保留和改造。适当地保留中国传统民商习俗,是清末以来几乎所有民商法制定者的又一个重要的指导思想。南京政府也不例外。主要体现在以下几个方面:一是典权制度。二是家庭制度。
第四节南京国民政府的司法制度
[单选]南京国民政府普通法院实行三级三审制,其中称为“法律审”的为第三审。
[单选]南京国民政府设立的行政诉讼机关是行政法院。
[简答]简述南京国民政府的普通司法机关。
按照《法院组织法》的规定南京国民政府的普通法院分为最高法院、高等法院和地方法院三级。实行三级三审制,前两审为事实审,第三审为法律审,上下级法院之间非隶属关系。
(1)地方法院设于县和市,管辖面积较小的县市可数县市合设,地域广阔之县市可设分院。地方法院审理民事、刑事第一审诉讼案件和非诉事件。
(2)高等法院设于省会、行政院直辖市、特别区和首都,凡区域辽阔者可设高等法院分院。高等法院管辖内乱罪、外患罪和妨害国交罪等刑事第一审案件,以及不服地方法院判决、裁定的上诉和抗告案件。
(3)最高法院设于国民政府所在地,审理不服高等法院判决和裁定的一审和二审案件。
(4)南京国民政府时期,实行审检合署制。检察机关设于同级法院之内。检察官实行垂直领导。
[论述]试述南京国民政府的诉讼审判制度。
(1)收回领事裁判权。1941年太平洋战争爆发后,美国卷入对日战争,与中国成了同盟国,为了鼓励中国坚持对日抗战,1943年1月11日中美之间签订了《中美关于取消美国在华治外法权及处理有关问题的条约》,同日中英之间也签订条约取消英国在华的治外法权。此后又先后从法国、比利时、巴西、瑞士、挪威等国收回其在华领事裁判权,这样加之此前放弃领事裁判权的德国、苏联、奥地利、波兰、墨西哥、希腊等国,在中国延续了一百年之久的领事裁判权制度终于被取消。
(2)民事诉讼采取不干涉主义原则。不干涉主义是指在民事诉讼活动中完全以当事人的意愿为准,法院一般不作主动干涉。从理论上讲不干涉主义适合于民事诉讼,也是世界各国民事诉讼普遍发展的趋势,但由于《中华民国民事诉讼法》中案件分类详细、程序规定的多而严谨,加之当时中国文化教育落后,法律援助制度又开展得不好,因而,在当时的条件下坚持不干涉主义事实上并不利于当事人。
(3)刑事诉讼和特种刑事诉讼并存。按照南京国民政府的法律规定,其刑事诉讼分为普通刑事诉讼和特种刑事诉讼两大类。如果仅从普通刑事诉讼而言,其立法精神和立法技术基本上符合当时世界各国刑事诉讼的发展趋势。然而,由于特种刑事诉讼的同时并存,普通刑事诉讼中所规定的内容又被特种刑事诉讼事实上所限制。
第十七章革命根据地时期人民民主政权的法律制度

第一节人民民主政权的宪法性文件
[单选]中国历史上第一部新民主主义性质的宪法性文件是《中华苏维埃共和国宪法大纲》。
[单选]新民主主义宪政史上第一次明确提出司法独立主张的宪法性文件是《陕甘宁边区宪法原则》。
[单选]《陕甘宁边区宪法原则》制定的主要依据是《关于宪草问题的协议》。
[名词解释]“三三制”原则:即在政治上,在政权人员的构成比例上实行三三制,代表无产阶级和贫农的共产党员、代表农民和小资产阶级的非党的左派进步人士、代表民族资产阶级和开明士绅的中间分子各占三分之一,在中国共产党的领导下,建立最广泛的抗日民族统一战线。
[简答]简述《华北人民政府施政方针》的基本内容。
(1)规定了华北人民政府的基本任务:继续进攻敌人,为解放全华北而奋斗,并继续以人力、物力、财力支援前线,夺取全国的胜利;有计划、有步骤地举行各种经济建设,恢复和发展生产;建设民主政治,培养干部,吸引各种人才参加建设,以奠定新中国的基础。
(2)规定了各项基本方针和政策。
其一,在政治方面,自上而下地建立地方各级人民代表会议,选举各级人民政府。提高行政效力,加强行政能力。实行男女平等、民族平等。
其二,在经济方面,恢复和发展生产,实行土地改革,确认农民的土地所有权。在自愿的基础上建立农业生产合作社。发展工商业。
其三,在军事方面,继续消灭华北地区的国民党反动派残余军事力量,继续动员华北地区的人力、物力、财力支援前线。
其四,在文化教育方面,有计划、有步骤地发展文化教育事业,建立广泛的文化教育统一战线。
(3)规定了新解放区和新解放城市的政策。这些政策包括:对敌方人员及普通人民区别对待,除主要战犯、罪大恶极的反革命分子外,一般不予逮捕;对城市中的财产进行区别处理,除敌方公共财产、四大家庭、主要战犯和官僚资本一律没收之外,其他财产一律加以保护。
《华北人民政府施政方针》的颁布,不仅使华北人民政府的各项工作有了法律依据,还为新中国的成立在制度上进行了有益的探索。
[论述]试述《中华苏维埃共和国宪法大纲》。
制定:1931年11月7日,第一次全国苏维埃代表大会正式通过了《中华苏维埃共和国宪法大纲》。
基本内容:
(1)确定苏维埃政权的性质和任务。大纲规定:中华苏维埃共和国是“工人和农民的民主专政的国家,苏维埃政权是属于工人、农民、红色战士及一切劳苦民众的”,而“军阀、官僚、地主、豪绅、资本家、富民、僧侣及一切剥削人的人和反革命分子,是没有选派代表参加政权和政治上自由的权利的”。至于苏维埃政权的基本任务是“保证苏维埃区域工农民主专政的政权和达到它在全中国的胜利”,达到“消灭一切剥削残余,赶走帝国主义列强在华的势力,统一中国,有系统地限制资本主义的发展,进行苏维埃的经济建设,提高无产阶级的团结力与觉悟程度,团结广大贫农群众在它的周围,同中农巩固的联合,以转变到无产阶级的专政”的目的。
(2)规定苏维埃政权的组织形式。大纲规定:“中华苏维埃共和国之最高政权为全国工农兵代表大会,在大会闭幕期间,全国苏维埃临时中央执行委员会为最高政权机关”。国家政权组织实行“议行合一”。
(3)规定工农民众的各项基本权利。大纲规定凡在苏维埃政权区域内的工人、农民、红色战士及一切劳苦民众和他们的家属,不分男女、种族、宗教,均为苏维埃共和国的公民。公民依法享有如下民主权利:参政权;平等权;参军权;民主自由权,即言论、出版、集会、结社的自由权;信教的自由权;婚姻的自由权;劳动权;受教育权等。
(4)规定经济、民族和外交政策。大纲规定经济上以消灭封建剥削和彻底改善农民的生活为目的。颁布土地法,没收一切地主的土地分配给农民,同时消灭一切苛捐杂税;保障工农利益;承认中国境内的各少数民族拥有完全自决权,苏维埃政权帮助弱小民族脱离帝国主义、国民党、军阀、王公、喇嘛、土司等的压迫和统治;外交上宣告同全世界无产阶级与被压迫民族站在同一条战线上,同苏联建立巩固的同盟。
历史意义:
《中华苏维埃共和国宪法大纲》是中国历史上第一部新民主主义性质的宪法性文件,是第二次国内革命战争时期根据地的根本大法,同时也是一部具有宣示性的政治纲领,它肯定了劳动人民取得的胜利成果,又为人民指明了进一步斗争的方向,具有极其重要的历史意义。但由于受王明“左”倾思想的影响,大纲也存在着一些错误和不足。
第二节人民民主政权的民商事法制
[单选]确定“地主不分田,富农分坏田”原则的是《中华苏维埃共和国土地法》。
[单选]革命根据地时期,在《婚姻法》中首次提出“男女平等”原则的是《晋冀鲁豫边区婚姻暂行条例》。
[单选]在工农民主政权时期的土地立法中,最具影响和代表性的是《中华苏维埃共和国土地法》。
[单选]首先作出保护军婚规定的婚姻法是《中华苏维埃共和国婚姻法》。
[单选]《中国土地法大纲》规定:专门审理违抗、破坏土地改革案件的机构是人民法庭。
[多选]根据地时期婚姻立法的基本原则有婚姻自由、男女平等、一夫一妻、保护军婚。
[名词解释]“五四指示”:全称《关于土地问题的指示》,因发表于1946年5月4日而被简称为“五四指示”。它是抗日战争胜利后,中国共产党为满足广大农民对土地迫切要求而制定,决定把抗战期间实行的减租减息政策转变为没收地主土地分配给农民的新土地政策。
[简答]简述抗日战争时期土地法的主要内容。
(1)土地所有权。抗日根据地的土地所有权分为公有和私有两类。公有土地属边区政府所有;私有土地分下列几种情况区别对待:凡已经进行过土地改革的地区,人民分得的土地归人民依法所有;在没有进行土地改革的地区,土地仍归原有人所有;没收死心塌地的汉奸的土地,分配给抗日军人及其家属或贫困人民。私人依法享有土地,经政府登记后,发给土地所有权证,确认土地的所有。
(2)减租交租。这一时期的土地法规都规定允许地主出租自己合法的土地给农民耕种,但必须降低租率,一般减租率不得少于25%,即比抗战前原租额减收25%。减租后农民则必须按时足额交租,如承租人无故不交租,出租人有权请求政府依法追缴。
[简答]简述革命根据地时期继承法的基本原则。
(1)男女平等原则。包括被继承人与继承人不分性别有同样处分自己遗产的权利和继承遗产的权利。值得一提的是大多数根据地的法规中还明确规定,女子取得应继承的遗产,即取得了该遗产的所有权,有权携带该项遗产再婚,任何人不得干涉。
(2)赡养父母原则。根据地继承法规坚持权利与义务相统一的原则,明确规定继承人不仅有继承父母遗产的权利,还有赡养父母的义务。如继承人对被继承人有虐待和遗弃行为者,司法机关有权剥夺其继承权。
[论述]试述《中国土地法大纲》的基本内容及其历史意义。
(1)没收、征收土地财产的范围。大纲明确规定“废除封建性及半封建性剥削的土地制度”,没收的对象和范围是一切大中小地主,同时废除一切祠堂、庙宇、寺院、学校、机关及团体的土地所有权和乡村土地改革前的债务;征收的对象和范围是富农多余的土地、牲畜、农具、房屋及其他财产。
(2)分配方法。以乡为单位,不分男女老幼按人口平均分配一切土地,并进一步规定在土地数量上抽多补少,在质量上抽肥补瘦,使全乡村人民获得同等的土地。没收的财产亦平均分配给贫困人民。
(3)所有权的归属。分配给农民的土地由政府发给土地所有证,承认其有自由经营、买卖及在特定条件下(如身老孤独、家无劳力)可以出租的权利。
(4)规定了保护土地改革的司法措施。大纲规定“为贯彻土地改革的实施,对于一切违抗或破坏本法的罪犯,应组成人民法庭,予以审判及处分。人民法庭由农民大会或农民代表大会所选举及政府所委派的人员组成”。
(5)确认保护工商业的原则。大纲规定在土地改革中应保护工商业者的财产及其合法经营不受侵犯。
《中国土地法大纲》是整个根据地时期较为成熟的土地立法,但其中在土地分配上仍然存在着绝对平均主义的不足,为了更好地贯彻中共中央所指定的“依靠贫农,团结中农”的土地改革路线,大纲颁布不久,中共中央即对平均分配土地的规定做了调整,改为“中间不动两头平”的方针。大纲的颁布拉开了解放区声势浩大的土地改革运动。通过土地改革,废除了封建的土地制度,铲除了国民政权的统治基础。不仅如此,经过土地改革,广大农民分得了土地,还极大地激发了革命热情,促进了生产力的发展,为解放战争的最终胜利奠定了物质基础。
第三节人民民主政权的刑事法制与劳动法
[单选]工农民主政权时期,制颁的最具有代表性的刑事法规是《中华苏维埃共和国惩治反革命条例》。
[单选]工农民主政权时期的刑事法律中最主要的罪名是反革命罪。
[单选]解放战争时期的刑事法律中最主要的罪名是战争罪。
[多选]人民民主政权刑事立法的定罪量刑原则主要有:
(1)自首减免原则;
(2)共同犯罪区分首从原则;
(3)老幼减免原则;
(4)共产党员犯罪加重惩治原则。
[名词解释]管制:是解放战争时期人民民主政权创立的刑种。就是将已经登记的反革命分子交给当地政府及群众监督,责令其每隔一定时间必须向指定机关报告其行动,限制其自由。
[名词解释]破坏坚壁财物罪:是抗日战争时期的主要罪名。所谓坚壁财物是指因防止日寇汉奸之破坏与掠夺,而移藏于地窖、山沟及其他隐藏地点之衣被粮食公文器具等一切公私财物。凡在敌伪扫荡之时,勾结敌伪破坏坚壁物的,不论以何种方法都构成此罪。
[论述]试述人民民主政权刑事法规制定的基本情况。
(1)第二次国内革命战争时期,刑事立法的主要任务是打击和镇压各类反革命分子和革命队伍内部的腐败变节分子,巩固工农民主政权。《中华苏维埃共和国惩治反革命条例》无论是内容还是形式上都是这一时期最有代表性的刑事立法。
(2)抗日战争时期,各根据地刑事立法的主要任务大致有二:一是惩治汉奸和盗匪;二是打击经济领域的犯罪。1940年以后,随着抗战进入战略相持阶段,各根据地经济上的困难更显突出,为了维护、巩固边区政权,在总结工农民主政权刑事立法的经验教训基础上,各边区政权都制定了一些惩治汉奸、盗匪及经济犯罪的刑事单行条例,特别值得一提的是,在这些条例的基础上,1942年陕甘宁边区政府曾经起草了《陕甘宁边区刑法总分则草案》,形成了一些重要的刑法原则和制度,在刑事立法规范化方面向前大大迈进了一步。就整体而言,这一时期的刑事立法是新民主主义法律发展史上最为成熟的时期。此外,还有一点需要说明,与第二次国内革命战争时期不同的是:由于抗战时期各根据地之间没有隶属关系,因而未能形成统一的刑事立法。
(3)第三次国内革命战争时期,刑事立法的主要任务转变为摧毁一切反动组织,镇压反革命分子,保证解放战争的胜利。由于这一时间战争形势发展得太快,因而,刑事立法大都以中国共产党、中国人民解放军所发布的宣言、布告和指示等形式出现,从而使新民主主义的刑事立法又有了新的发展。
[论述]试述根据地时期劳动立法的基本内容。
(1)适用范围。1931年劳动法规定凡在企业、工厂作坊及一切生产事业和各种机关的雇佣劳动者,都受此法保护。
(2)废除对工人的各种封建剥削和压榨。法律规定废除工头、包身工等封建剥削以及克扣工资等不合理的陋习,凡雇佣工人必须经介绍所或工会,依照集体合同进行。反对雇主虐待、打骂、侮辱工人以及额外盘剥工人,雇主与工人人格一律平等。
(3)保护工人各种合法权益。这些权益包括:集会结社权利、劳动及休息权利、获取劳动报酬权、社会保障权以及女工、青工和童工的特殊权利等。
(4)劳资纠纷的处理。根据地法律规定劳资纠纷处理办法为先由劳资双方派代表进行磋商,或交劳动部门的仲裁委员会解决,如还不能解决,由劳动法庭判决。
第四节人民民主政权的司法制度
[单选]《关于废除国民党的〈六法全书〉与确立解放区的司法原则的指示》的发布机关是中共中央。
[多选]根据地时期的审判方式主要有法庭审判、就地审判、巡回审判、群众公审。
[名词解释]马锡五审判方式:是在抗日战争时期由马锡五同志创造的贯彻群众路线、深入调查研究的审判方式,对以后人民民主司法制度的发展产生了深远影响。
[简答]简述革命根据地时期司法体制的特点。
(1)方便民众。“建立便利于人民的司法制度”,这是根据地时期的司法制度,当然也包括司法机关的最大特点。根据地时期由于战争的需要,一切机关能简化者尽量简化,因而司法机关无论是组织建设,还是人员配备均采取方便人民、及时快捷的简化原则。
(2)形式多样。由于各个时期根据地成立的时间不同,根据地之间除统一接受中共中央的领导外,在政权建设上具有较大的独立性,结果导致司法机关在组织形式上多样化。
(3)事实上独立。这里讲的事实上的独立指的是抗日战争时期各根据地司法机关同国民政府中央司法机关之间的关系。从法律上讲抗日战争时期各根据地司法机关隶属于中华民国国民政府,属地方性司法机关,但事实上它只执行边区政府的法律和政策,保持着完整的独立性。
[简答]简述革命根据地时期的特殊司法机关。
(1)肃反委员会,是第二次国内革命战争时期司法机关的一种过渡形式。肃反委员会接受同级革命委员会的领导,同时绝对服从上级肃反委员会的命令。肃反委员会设侦察和执行两组。从性质上讲肃反委员会的主要任务是镇压反革命,但同时也负有打击刑事犯罪的任务。
(2)土地改革中的人民法庭。1947年颁布的《中国土地法大纲》规定,为保卫土地改革工作的顺利进行,各解放区设人民法庭配合工作,专门审理违抗和破坏土地法大纲、危害土地改革运动和侵犯人民民主权利的案件,人民法庭为临时性的机关,土地改革工作结束后即撤销。人民法庭设审判委员会,委员由政府委派和村民选举产生。
[简答]简述革命根据地时期诉讼与审判制度的基本原则。
(1)保障人权、诉讼平等;
(2)简化程序、方便民众;
(3)相信群众、依靠群众。
[简答]简述《关于废除国民党的〈六法全书〉与确立解放区的司法原则的指示》的发布及实施。
第三次国内革命战争进行到1949年,中国共产党的胜利已成大势所趋,在历史转折的关键时刻,为了统一人民的思想,确立人民司法原则,1949年2月,中共中央发布了《关于废除国民党的〈六法全书〉与确立解放区的司法原则的指示》一文,在解放区范围内一举废除了南京国民政府的法律体系。该指示的基本精神是:宣布废除国民党的全部法律体系,规定“人民的司法工作,不能再以国民党的《六法全书》为依据”;规定人民司法工作必须以人民政府新的法律为依据。在新的法律还没有系统发布之前,司法机关的办事原则是:以人民政府、人民解放军已发布的各种纲领、法律、命令、条例、决议为依据,没有上述法规的以新民主主义的政策为依据。
《关于废除国民党的〈六法全书〉与确立解放区的司法原则的指示》的发布及实施,为新中国成立后的司法工作奠定了基础。


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