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终极法理学第五章_图文

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第五章 法的价值

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第一节 第二节 第三节 第四节 第五节 第六节

法的价值释义 法与利益 法与正义 法与秩序 法与自由 法的价值冲突

第一节 法的价值释义
? 一 价值的含义
(一) 价值的定义:
价值就是在主、客体关系中显现出来的,客体对主体的 意义,或客体的属性与主体的需要的一致。 1、价值是表征关系的范畴。 它反映的是人与外界物的关系。人和物之间的需要与满 足的对应关系,就是价值关系。 2、价值是表征意义的范畴 价值是客体对主体的意义。包括客体对主体的需要的满 足和主体关于客体的绝对超越指向两个方面。

(二)价值的概念分析
1、价值的主体是人。(不是物) 2、价值的客体主要是物。 3、价值的前提是人的需要。 4、价值的内容为“物对于人的意义”。 包括:(1)客体对于人的需要的满足。 (2)人在处理客体与人的关系时关于客体 的绝对超越指向。

(一)法的价值是以法与人的关系为基础的。
1、法的价值主体是人。 2、法的价值客体是法。 3、法的价值基础包括:法的属性、人的属性、法 与人之间的联系等。 (1)法的价值是以法的属性为基础的。 法的价值是法的属性的表现。法具有可以实现秩序、 自由、利益、正义等价值的属性,这种属性表现出 来,就是法的价值。

(1)法的价值是以法的属性为基础的。 法的价值是法的属性的表现。法具有可以实现秩序、自由、 利益、 正义等价值的属性,这种属性表现出来,就是法 的价值。 (2)法的价值是以人的属性为基础的。 从人的理性和非理性这一属性来例证: 人拥有理性,能够自主地创设或运用法来约束自我、规范 自我、制止恶性。法是理性的产物。 但人也有非理性的 方面。带来社会矛盾和社会压力。人的非理性为法的产生 提供了必要性,人的理性为法的产生提供了可能性。理性 与非理性并存,构成法的价值的人性基础的重要方面。 (3)法的价值是以法与人之间的关系为客观基础的。 法的价值是人的属性与法的属性的契合,这一契合体现 在人与法的关系中。 注意:法的价值不是客体与主体之间的关系,而是客体与 主体之间关系的产物。

(二)法的价值是法对于人的意义 1、法的价值是法对于人的需要的满足 法对于人的首要意义,或法的价值的最基本内容, 就是满足人的需要。 2、法的价值是人关于法的绝对超越指向。 法的价值包含着人类在法上的要求与愿望,它也 属于人的理想的范畴,是人的相关思想与行为的目 标,在指导人类的同时,又评价着人类的法,评价 着人类的相关思想与行为。

第二节 法与利益
? 一 利益的概念
? (一)介绍庞德的利益理论 庞德根据耶林的学说,把利益的目的分为适应社 会、公共和个人: 1、个人利益:是直接从个人生活出发,以个人名 义所提出的主张、要求和愿望。 2、公共利益:是从政治组织社会生活角度出发, 以政治组织社会名义提出的主张、愿望和要求。

3、社会利益:是从社会生活出发,以社会名义提出 的主张、愿望、要求。 庞德认为,法的社会控制职能是通过“调节各种 利益”,“解决不同的利害冲突”来维持社会秩序, 进而保证社会利益得以实现。 庞德认为,法律的任务或作用,并不是创造利益, 而只是承认、确定、实现和保障利益。 各种利益的排序方法: 经验的方法:人身利益与财产利益 理性的方法:老年人生命利益与青少年生命利益 诉诸于权威性观念:个人生命利益与国家安全利 益

(二)利益的概念、特点 1、概念: 利益是社会主体的需要在一定条件下的具体转化 形式,它表现了社会主体对客体的一种主动关系, 构成了人们行为的内在动力。 2、特点: (1)需要是利益的基础和始因 分工——需要——社会关系——利益关系 (2)利益是主体对客体的一种主动关系 主体对需要物的态度,在目的支配下,是主动的

(3)利益是人们行为的内在动力 人的活动是一种有意识的活动,推动人们活动的 直接动力是需要和利益。经济学家从利益的角度把 人类行为理解为追求利益最大化的行为。(理性人) (4)利益具有客观性 利益是需要的反映,靠客观条件辅助实现,在客 观物上体现出来,所以,利益具有客观性。

二、利益对法律的影响和作用
(一)法律的产生是利益分化所致:利益分化产生争分 (二)法律的内容是由利益决定的 1、在阶级社会,法律的根本内容是由统治阶级的根本利益决定 的;法律的具体内容是由社会共同利益决定的。 2、在非阶级社会,法律的内容是由全体社会成员的利益协商、 调配的结果所决定。 (三)法律的发展受利益发展的影响 法律为了顺应一定形势、时代需要做出某些调整、变革。从 实质上讲,这种调整和变革是立法者所代表的人们利益的必 然要求。

三、法对利益的作用
(一)法律调整利益的方式、方法
1、确认、界定、分配各种利益。 确认利益名目、界定利益范围、分配利益数量和质量 2、协调利益关系。 当社会利益主体发生冲突或矛盾时,人们根据法律规定自觉、 自行予以调节,或者通过法定程序解决争端,从而使利益得到 协调。 3、保障、促进利益的实现 当合法利益受到侵害后,可以通过法律来恢复、修补被破坏的 社会利益关系,弥补利益主体受到的损失,从而实现利益。 4、促进某种新生利益的形成和发展 法律本身不能创造利益,但是一定条件下,优良的法律可以促 使人们自觉追求的利益的形成和发展,可以为新的社会利益关 系的产生提供或创造条件。如新公司法

5、少数利益受保护原则 在过多考虑对多数人利益保护的同时,不应忽略,少数人 的利益也是应加以保护,而不可牺牲的。如同性恋者 6、利益限制的衡量原则 即在因公益需要而限制公民权利时,比较因限制权利而得 到的利益和失去的利益,当判断得到的利益大于失去的利 益时方可进行限制。也就是说,这种限制应当是“最小范 围内”的,采取最小代价的限制形式。(如,地方保护主 义、如电子产品的关税壁垒) 7、相互冲突的利益调整原则 在对相互冲突的利益进行次序安排时,依靠一定的价值判 断作出。如前述人身利益与财产利益

(二)法律调整利益的基本原则

1、不损害社会利益原则 个体利益的实现应以不损害社会利益为原则。 如:《宪法》51条:公民在行使自由和权利时,不得损害社会公共 利益;《民法通则》7条:民事活动应当尊重社会公德,不得损 害社会公共利益。 2、利益兼顾原则 处理好国家、社会、集体、个人利益的关系;处理好当前利益和长 远利益的关系等。片面强调其中的某一方面都是不妥的。十八大 报告:私有财产同样神圣不可侵犯 3、缩小利益差异原则 法律应当在承认一定的利益差异的同时,采取适当的调节措施进行 利益平衡。(贫富分化问题,弱势群体保护问题,财政转移支付)

第三节 法与正义
一、正义的概念
“正义有一张普洛透斯似的脸,变化无常,随时可以 呈现不同形态,并具有极不相同的面貌。” ————博登海默:《法理学、法律哲学及其方法》 【普洛透斯是个狡猾的海神,要想抓住他是非常困难的。 他会变成各种形状:雄狮、龙、豹、大野猪、流水、枝桠 繁茂的树。普洛透斯不容易被抓住,而且总在改变立场。 普洛透斯是不会错的:他知道诸神的一切秘密。】 平时杀富济贫与灾荒时期杀富济贫

比较有影响的正义的定义式阐述有: 1、正义指一种德行:灾荒时期开仓济贫 2、正义意味着各得其所 3、正义意味着一种对等的回报 4、正义指一种形式上的平等 5、正义指某种“自然的”,从而也是理想的关系 6、正义指法治或合法性 7、正义指一种公正的体制:中国高考制度 马克思主义认为: (1)正义是有阶级性的 (2)正义是具体的 (3)正义是历史的产物

二、正义对法律的作用
1、正义对法律有积极的评价和推动作用 在不同的制度文化环境里,这种评价的力度是不同 的。均贫富在社会主义与资本主义的评价 2、正义对法律的进化有极大地推动作用 (1)正义推动了法律精神的进化:身份制度的淡化, 亲亲相隐 (2)正义促进了法律地位的提高:上诉率、行政诉讼 (3)正义推动了法律内部结构的完善:美国宪法 (4)正义提高了法律的实效:新公司法

三、法对正义的实现作用
(一)促进和保障分配的正义
五种被视为“公正的”分配原则 1、无差别分配 2、按照优点分配 3、按照劳动分配 4、按照需要分配 5、按照身份分配 注意:我国实行的是混和分配制度。 法在实现分配正义方面的作用,主要表现为把指导分配 的正义原则法律化、制度化,并具体化为权利和义务,实现 对资源、社会合作的利益和负担进行权威性、公正性的分配。 企业破产时劳动者工资、社保优先分配 船舶优先权

(二)促进和保障诉讼的正义
现代社会,法律提供的公正解决冲突和纠纷的规则和程 序主要有: 1、司法独立 2、回避制度 3、审判公开 4、当事人权利平等 5、审判的内容应当有法的根据和事实的根据 6、案件的审理应当及时高效,不得迟误 7、应有上诉和申诉制度 8、律师权利 9、司法最终解决

第四节 法与秩序
一、秩序的含义
不同的人们对秩序的理解和追求是不同的,以 历史阶段为线索,可归纳出以下四种秩序观: (一)等级结构秩序观
柏拉图、亚里士多德;奥古斯丁;中国古代. 核心都是要维护一种等级结构、特权地位,控制社会在等 级差别的前提下达到秩序状态。

(二)自由、平等的秩序观
自由资本主义时期,占主导的是倡导一种内含着自由、平 等、人道主义的秩序。 卢梭的社会契约论

(三)“社会本位”秩序观
狄冀的社会连带理论

(四)历史唯物主义秩序观
马克思主义认为,秩序是一定的物质的、精神的生产方 式和生活方式的社会固定模式,因而是它们相对摆脱了单纯 偶然性和任意性的形式;建立社会秩序的目的归根结底是要 创造一种安居乐业的条件。在阶级社会里,秩序总是首先起 着维护阶级利益的作用。

从最抽象的意义上讲, 秩序总是意味着在社会生活中存在着某种程度的 关 系的 稳 定性 、 进程 的 连续 性 、行 为 的规 则 性 、 以及财产和心理的安全性。 秩序与无序相对。当无序状态出现时,关系的稳 定性消失了、结构的有序性混淆不清了、行为的规则 性和进程的连续性被打断了,偶然的和不可预测的因 素不断地干扰人们的社会生活,从而使人们之间信任 减少、不安全感增加。 占中运动、交通违章 秩序的核心是安全。法律是消除无序状态或预防 无序状态的首要的、经常起作用的手段。

二、秩序是法律的基本价值
法律首先要追求的就是秩序,追求秩序是法律的 基础性价值。 秩序是人类生活的基础。法律是人们对抗无序, 反对专制,反对极权最重要的基础和方式。

三、法对秩序的作用
(一)建立和维护阶级统治秩序 国家通过自己的权力系统和规则体系建立秩序,它把一 个阶级对另一个阶级的控制合法化、制度化、具体化。 法律建立秩序的优越性在: (1)一致性;(2)客观性

(二)建立和维护权力运行秩序
1、建立权力运行秩序的重要性:叙利亚内战与ISIS 2、法律对此的重要意义:建立与维护 3、建立权力运行秩序首先是建立国家权力的运行秩序 4、建立权力运行秩序必须消除专制主义、限制自由裁量权

(三)建立和维护经济秩序
恩格斯:“在社会发展某个很早的阶段,产生了这样一 种需要:把每天重复着的产品生产、分配和交换用一个共同 规则约束起来,借以使个人服从生产和交换的共同条件,这 个规则首先表现为习惯,不久便成了法律。”

证券法三反规则

法对经济秩序的的确立,主要体现为: 1、法律保护财产所有权 2、对经济主体资格加以必要限制:银行不能从事保险业务 3、调控经济活动:宏观调控 4、保障劳动者的生存条件

(四)维护正常的社会生活秩序
为此,法的任务主要有: 1、确立权利、义务界限,避免纠纷 2、以文明手段解决纠纷 3、对社会基本安全加以特殊维护

第五节 法与自由
一、自由的概念
1、词源 Freedom:意为过一种无所拘束的自然生活。 Liberty : 意为从束缚中解放出来。 2、定义: 自由意为一种自主、自立、无所拘束、无所强制的状态。 由此,从最一般的意义上看: (1)自由是相对于限制和束缚而言的。自由的对立面是不 自由,不自由是由于受到了束缚和限制。 (2)从人的自由是对外在束缚与限制的打破的意义上看, 人的自由又蕴含着一种解脱、解放之意。 自由意味着从限制和束缚中解放出来。

3、伯林的自由观 英国思想家伯林把自由分为两个方面: (1)积极自由:就是自己依赖自己,自己决定自己,自我实现。 即所谓从事……的自由,(be free to do)如结婚 (2)消极自由:就是不受他人、外在的压制、干预和束缚的状 态。 即所谓免于……的自由,(be free from)如内心自由

4、马克思的自由观 (1)自由是人类的本性之一 (2)自由与必然的关系:人性的必然要求 (3)实践是人类自由的基础 (4)自由是社会的,个人自由应以社会自由为前提和基础 (5)自由是历史的、具体的,在阶级社会里具有阶级性 二、法律自由 所谓法律自由,就是指一定国家的公民或团体在国家权力所 允许的范围内进行活动的能力,是受到法律约束并得到法律 保障的、按照自己意志进行活动的权利 。

正如孟德斯鸠所说:“在一个有法律的社会里, 自由仅仅是:一个人能够做他应该做的事情,而不 被迫去做他不应该做的事情。……自由是做法律许 可的一切事情的权利,如果一个公民能够做法律所 禁止的事情,他就不再有自由了,因为其他的人同 样会有这个权利。”

法律自由的主要特征有: 第一,法律自由是法律下的自由,是通过法律界 定、确定的自由。没有法律,就没有自由。如在我国 受恐吓 第二,法律自由是法律基础上的自由,是受法律保 障、维护的自由,人所享有的自由没有法律保护是无 法真正实现的。 第三,法律自由是法律上的权利,与权利往往相同, 相通用。又名自由权 第四,法律自由是相对的,可变的,发展的,而不 是绝对的,不变的,固定的。如隐私自由

三、法律与自由
1. 自由是法律的基本价值(目的性、终极性) (1)哪里没有自由,那里就没有法律。 (2)自由是法律的灵魂、精神。 (3)自由是确认法律资格,评价法律的基本尺度。 2. 通过法律实现自由 (1)法律必须以自由为出发点和目的,确认、维护、 保障自由是法律的本性,法律不是压制、干预自由 的手段,而是为了保护、扩大、实现自由。 (2)自由须有规则。哪里没有法律,那里就没有自由。 如恋爱自由 (3)保障自由是所有法律的重要使命。 (4)法律保障自由的实现方式是多方面的多层次的。

3. 法律对自由的限制 法律对自由的限制的根据,主要有四个理论、学说: (1)伤害原则(密尔原则): (2)父爱主义原则(亲缘主义原则): (3)立法伦理主义原则(法律道德主义原则): (4)冒犯原则: 法律对自由的合理限制,是奠定在一定的原则基础上。一般 认为,法律对自由的合理限制原则主要有: (1)法律基于社会生活条件的制约而限制自由;迁徙自由 (2)法律为了社会及他人的利益而限制自由;养狗 (3)法律为了行为人自身利益而限制自由;遵守劳动纪律 (4)法律为了各项自由的协调而限制自由。游行示威 总之,法律限制自由不是任意的随便的,而是有其自身的界 限和原则。否则,就是不合理的限制,就是对自由的干涉。

第六节 法的价值冲突
不同法的价值准则和法的价值观念各自内部和相互之 间的矛盾,就是法的价值冲突。

一、法的价值冲突的表现
(一)法的价值准则的冲突
1、自由与秩序的冲突 *是维护言论自由,允许一切人对政府的重大决策更多表达 自己意见,还是维护国家秩序? 学者意见: 第一种:在法上强调自由高于秩序 第二种:在法上强调秩序高于自由

2、秩序与正义的冲突 一致处:正义有利于满足人的精神需求和心理平衡,有利于创 设和维护良好的秩序。 不一致:为正义而牺牲秩序,或为秩序而牺牲正义。 如:没有强拆就没有新中国;禁止强拆 如:民事时效制度

(二)法的价值观念的冲突
1、主体自身的法的价值观念的冲突 例子: 东汉时,一女子赵娥杀死杀父仇人,法官在自己的价值观 念上认为赵娥是正义的,但是又明知法律是要制裁的。如果 放跑赵娥,实现了自己认定的正义,而又违背了作为法官必 须坚持的法制。

2、主体相互的法的价值观念冲突 存在于个体与个体间、个体与群体间、群体与群体间 一问卷调查题目: 你是某大公司某事业部门主管,有一位部属最近常常迟到,而 你知道他的家庭出了点问题。你认为这位部属有权要求你特 别关照他吗? A 绝对有权利;B 可能有权利;C 毫无权利; 回答C的比例分别是:美国95%,德国94%,瑞典91%,英 国84%,荷兰82%,奥地利82%,加拿大81%,新加坡61 %,日本56%。 体现了法律与道德观念在不同国家的分布状况。

三、法的价值冲突的解决原则
1、利害原则 “两利相权取其大,两害相权取其轻。”如德国继承 权父母与子女顺序;紧急避险 2、价值等级体系原则 建立固定的、高度量化、精确化的价值等级体系。 在法的价值冲突发生时,可以依据法的价值等级体 系的价值等级决定价值选择,从而解决法的价值冲 突。如先人命后财产 3、价值中心原则 确立一个价值为中心价值:如游行示威中的秩序中 心

4、法定价值优先原则 在自身的价值认识与法定价值发生矛盾时,应优先 依照法定价值准则。当街摆摊 5、适当成本原则 ? 价值冲突时,对各种解决方案进行成本测算,实现 最佳的价值取舍或最有效益的价值位列组合。如悬 赏广告 6、补偿有余原则 争取价值取舍时,得大于失。如紧急避险 讨论:先救妈还是先救老婆。


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