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福建师范大学网络教育学院国际私法 文档

福建师范大学网络教育学院国际私法 文档


一 、判断题 1、罗马法中的“万民法”是国际私法规范的最初形态。( T )

2、我国法院审理的涉外民事案件只能由中国律师代理,不适用其他代理制度 ( F )

3、国际惯例既可以通过当事人选择,也可以由法院或仲裁庭直接适用于国际私 法案件。 ( T )

4、连结点是冲突规范中将“范围”和“准据法”联系起来的客观的不变的事实 根据。 ( F ) )

5、 对领事婚姻,我国采取对等原则。 ( T 二、单项选择题

1、汉族男女同蒙古族和其他少数民族男女结婚的,汉族一方的年龄按《中华人 民共和国婚姻法》的规定执行,蒙古族一方男不得早于 20 周岁,女不得早于 18 周岁。该规定是解决 ( C A.区际法律冲突的规则 C.人际法律冲突的规则 ) B.时际法律冲突的规则 D.州际法律冲突的规则

2、构成当代合同法领域、侵权领域最普遍适用之国际私法学说的理论基础及继 承扬弃的源泉学说是( C A.法则区别说 C.最密切联系说 ) B. 法律关系本座说 D. 政府利益说 )

3、自法则区别说产生以来,最早以当事人的本国法作为属人法的是( C A.1756 年《巴伐利亚法典》 C.1804 年《法国民法典》 B.1794 年《普鲁士法典》 D.1900 年《德国民法典》 B )

4、最有成效、最富影响的从事统一冲突法工作的国际组织是( A.联合国 C.美洲国家国际私法会议 B.海牙国际私法会议 D.罗马国际统一私法学会 A )

5、国际私法最早最主要的法律渊源是 ( A. 国内立法 B、国际惯例

C、国际公约

D、国内判例

6、 “离婚之请求, 非依夫妇之本国法及法院地法均有离婚之原因者, 不得为之” 是一条( D )

A.单边冲突规范 C.选择适用的冲突规范 7、属于主观连结点的是( D A.国籍 B.住所

B.双边冲突规范 D.重叠适用的冲突规范 ) C.婚姻举行地 D.当事人意思自治 D )

8、20 世纪国际私法立法模式的基本发展趋势是采用( A.分散立法式 C.综合立法式 B.专章专篇式 D.法典化式

9、法院审理涉外民商事案件时首先碰到的国际私法的基本问题是( A A.识别 B.反致 C.公共秩序保留 D.先决问题

)

10、 一个住所在英国阿根廷公民未留遗嘱死亡在英国死亡, 死后留有动产在日本。 此项不动产继承再日本法院涉讼,按照日本的冲突规则,不动产继承依被继承人 的本国法, 但阿根廷冲突规则规定动产继承依被继承人最后住所地法,而依英国 的冲突规范却应适用不动产却应适用不动产所在地法即日本法。 对这笔不动产的 继承如果日本法院最终依其本国法来处理,即构成( A A.反致 B.转致 C.间接转致 )

D.双重转致 A )

11、我国司法解释规定,外国法无法查明时,应当( A .适用我国法律 C. 驳回当事人的诉讼请求 律 B.适用一般法理

D.适用同本应适用的外国法相近似或类似的法

12、根据我国最高人民法院司法解释,外国法人的本国法是指( A.其住所地所在国法 C.其注册登记地国法 B.其营业地所在国法 D.其行为所在地国法

C

)

13、如果一个在中国为民事行为(婚姻、继承除外)的外国人依其经常居所地法 为无行为能力,而依中国法为有行为能力,则适用( D A.该外国人的本国法 C.该外国人的行为地法 )

B.该外国人的经常居所地法 D.该外国人的属人法 )

14、 我国司法解释规定, 在处理涉外民事关系时, 人民法院应优先适用的( C A.我国单方面缔结或参加的国际条约 B.当事人选择的法律

C.适用我国法律中对涉外民事关系的强制性规定 D.国际惯例 15、 最早在立法中明确规定当事人意思自治作为确定合同准据法首要原则的法律 是( B ) B. 1865 年的《意大利民法典》 D. 1898 年的《日本法例》

A. 1804 年的《法国民法典》 C. 1896 年的《德国民法施行法》

16、依我国规定,动产租赁合同,如当事人未选择准据法,法院依最密切联系原 则确定的应适用的法律,在通常情况下是( A. 承租人本国法 C. 承租人营业所所在地法 17、一对定居于美国的法国籍夫妻( 件应适用( A.美国法或法国法 C.重叠适用中国法和法国法 C )。 B.中国法 D.重叠适用中国法和美国法 C ) D )

B. 出租人本国法 D. 出租人营业所所在地法 ),欲在华收养一儿童。关于收养的条

18、 根据我国法律规定, 具有双重国籍或多重国籍的外国人, 应以 ( 为其本国法。 A.最先取得的国籍国法 C.与其有最密切联系的国籍国法律

B.其有经常住所的国籍国法律 D.最后取得的国籍国法律

19、中国公民甲得知A国法院正在审理其配偶中国公民乙提起的离婚诉讼, 便在自己住所地的中国法院对乙也提起离婚之诉。依我国司法实践,法院对于甲 的起诉应如何处理?( A A. 受理此案 C.与A国法院协调管辖权冲突 ) B.以“一事不两诉”原则为依据不予受理 D.告知甲在A国法院应诉

20、假设某人具有 A 国国籍,在 C 国有若干动产,在 B 国居住了 5 年后未立 遗嘱死亡,、在 A 国和在 D 国的继承人发生纠纷而由 A 国法院受理此案。如果上 述四个国家都参加了 1988 年 《死者遗产继承法律适用公约》 , 那么根据该公约, A 国法院原则上应适用来判决这起涉外继承争议的是( A.A 国法 三、多项选择题 B.B 国法 C.C 国法 B ) D.D 国法

1、在我国,包含有冲突规范的法律是( A.《票据法》 C.《民法通则》 B.《海商法》

ABCD

)

D.《民用航空法》

E.《婚姻法》

2、 根据意大利法则区别说的观点,对于“死者的财产归其长子继承”和“长 子继承死者的财产” 这两个规则,下列各项中正确的说法是( A. 前者是人法 D. 后者是物法 B. 后者是人法 E. 两者都是混合法 BC )

C. 前者是物法

3、依我国《民法通则》第 142 条和第 150 条的规定,人民法院援用国际惯例作 为处理合同争议的法律根据时,必须同时符合的条件有( ABCD A、 某个合同应适用中国法作准据法 B、 中国法没有解决该合同争议的相应规定 C、 中国参加的国际条约也没有相应规定 D、 适用国际惯例不损害我国的公共秩序 E、 该国际惯例是合同双方当事人所熟悉的 4、当代国际私法国内立法的特点及发展趋势有( A.立法模式法典化 C.冲突规范灵活化 B.调整对象扩大化 D.政策定向和结果选择方法受到重视 ABCD ) ABCD ) )

5、可以作为行为地法的连结点的有( A.契约缔结地 C.死亡地

B.债务履行地 D.经常居住地 ) D.法律规避

6、在我国立法与司法解释中有明确规定的制度有( BCD A.识别 B.公共秩序保留 C.外国法查明的途径

7、德国甲公司与中国乙公司签订许可使用合同,授权乙公司在英国使用甲公司 在英国获批的某项专利。后因相关纠纷诉诸中国法院。关于该案的法律适用,下 列哪些选项是正确的?(AC ) A.关于本案的定性,应适用中国法 B.关于专利权归属的争议,应适用德国法 C.关于专利权内容的争议,应适用英国法

D.关于专利权侵权的争议,双方可以协议选择法律,不能达成协议,应适用 与纠纷有最密切联系的法律 8 、依照我国票据法规定, ( A、票据当事人能力 C、票据追索权 AC )事项适用出票地法律。

B、票据的背书、呈兑等行为 D、汇票、本票出票

9、 中国甲公司与德国乙公司签订了进口一批仪器的国际货物买卖合同,合同约 定有关合同的一切争议适用德国法,此批货物由新加坡籍货轮"比西"号承运,并 投保了一切险。"比西"号在印度洋公海航行时与巴拿马籍货轮"丽莎"号相撞。" 比西"号船长为了避免该轮沉没采取了自愿搁浅的措施,"比西"号在救助人的帮 助下进入了避难港, 经修理继续航行到达中国目的港。但在途中曾突遇特大暴风 雨,使部分仪器湿损。上述各方当事人如发生诉讼,下列关于法律适用问题的选 项哪些是正确的?( AD)

A.如果该船舶碰撞案在中国法院审理,应适用中国法 B.如果该船舶碰撞案在中国法院审理,应适用侵权行为地法 C.如果有关该国际货物买卖合同的争议在中国法院审理,应适用中国法 D. 如果有关该国际货物买卖合同的争议在中国法院审理,应适用德国法 10、依我国《民事诉讼法》规定,下列诉讼中属于我国法院专属管辖的,包括 ( ACDE )

A、在我国境内履行的中外合资经营企业合同诉讼 B、在我国境内履行的中外货物买卖合同诉讼 C、在我国境内的港口作业中发生的诉讼 D、在我国境内的不动产诉讼 E、在我国境内有主要遗产的继承诉讼 四、简答题 1、简述法律规避的概念与构成要件。 答: 国际私法中的法律规避是指当事人为了规避原来应该适用的某一国法律,故 意制造一些条件能够利用冲突规范,使对其有利的另一国法律得以适用。构成国 际私法上的法律规避必须具备以下几个条件: ①当事人规避某国法律是出于故意, 即当事人的行为是以规避法律为目的的。 ②规避的法律是本应对当事人适用的强

制性法律, 而不是任意性法律。 ③当事人是通过故意改变或制造与连接点有关的 事实,利用冲突规范来达到法律规避目的的。④法律规避必须是既遂的。⑤当事 人法律规避以后,仍与被法规避法律的那个国家或地区存在某种联系。 2、简述最密切联系原则的含义、产生及适用(可结合经典案例) 答:(一)、含义:又称“最真实联系原则”、“最强联系原则”,是指合 当事人没有选择法律或选择无效的情况下, 由法院综合分析与合同或当事人有关 的各种因素,推断出与案件有最密切联系的地方的法律予以适用的一项原则。 (二)、 产 生 : 作 为 一 种 理 论 , 最 密 切 原 则 可 以 追 溯 到 法 律 关 系 本 座 说 。 德 国 学 者 吉 尔 克 创 立 了 “ 重 力中心说”或“关系聚焦地说”,根 据这一学说,合同受有关连接点最为集中的地方的法律支配。 1945 年美国纽 约上诉法院审理的奥汀诉奥汀案就运用了这一理论,一般认为,重力中心说或关 系聚集地说就是现代意义上最密切联系原则的雏形。与关系本座说不同的是, 根据最密切联系原则,法律关系没有固定的联系地,法院就具体案件灵活选 择与案件有最密切联系的法律;而法律关系本座说强调每一个法律关系只有一个 本座,且只能机械地适用这个所在地法律。 (三)、适用:《涉外》第 41 规定:当事人可以协议选择合同适用的法律。 当事人没有选择的,适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所 地珐琅彩或者其他与该合同有最密切联系的法律。在决定最密切联系地的的问 题上,我国采取“特征履行”的方法。具体来说正对以下 17 种合同,通常做 法是: 1、 买 卖 合 同 , 适 用 合 同 订 立 时 卖 方 住 所 地 法 ; 如 果 合 同 是 在 买 方 住 所 地 谈 判 并 订 立 的 , 或 者 合 同 明 确 规 定卖方须在买方住所地履 行交货义务的,适用买方住所地法 2、来料加工、来件装配以及其他各种承揽合同,适用加工承揽人住所地法 3、成套设备供应合同,适用设备安装地法 4、不动产卖卖、租赁或者抵押合同,适用不动产所在地法 5、动产租赁合同,适用出租人住所地法 6、动产质押合同,适用质权人住所地法 7、借款合同,适用贷款人住所地法 8、保险合同,适用保险人住所地法

9、融资租赁合同,适用承租人住所地法 10、建设工程合同,适用建设工程所在地法 11、仓储、保管合同,适用仓管、保管人住所地法 12、保证合同,适用保证人住所地法 13、委托合同,适用受托人住所地法 14、 债券的发行、 销售和转让合同, 分别适用债券发行地法、 债券销售地法、 债券转让地法 15、拍卖合同,适用拍卖举行地法 16、行纪合同,适用行纪人住所地法 17、居间合同,适用居间人住所地法 但是根据《 2007 年规定》,如果合同明显地表明另一个国家或地区的法律比 上述规定的法律有更加密切的联系,人民法院应该适用另一个国家或地区的 法律 五、论述题 论评我国关于涉外侵权行为之债的法律适用规定 答:我国《民法通则》第 146 条规定:“侵权行为的损害赔偿,适用侵权行为地 法律。 当事人双方国籍相同或者在同一国家有住所的,也可以适用当事人本国法 律或者住所地法律。 中华人民共和国法律不认为在中华人民共和国领域外发生的 行为是侵权行为的,不作侵权行为处理”。该条的规定体现了我国处理涉外侵权 行为法律适用的三个原则: 1、 侵权行为的损害赔偿,一般应适用侵权行为地法,这是处理涉外侵 权行为之债的一般原则。这一原则被世界各国普遍采取。对于侵权 行为地如何确定的问题, 我国最高人民法院 1988 年颁布的 《关于贯 彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见 (试行) 》 第 187 条规定:“侵权行为地的法律包括侵权行为实施地法律和侵权结果 发生地法律。如果两者不一致时,人民法院可以选择适用”。 2、 当事人双方国籍相同或者在同一国家有住所的,也可以适用当事人 本国法或住所地法。这是一项补充原则。这一原则显然是从诉讼的 便利及判决的有利于国外承认与执行为出发点来加以考而制定的。 这一原则是在法院确定了加害人和受害人具有同一国籍或者在同一 国家有住所后考虑适用的。但是值得注意的是,我国法院在此情况 下只是“可以”适用当事人的共同本国法或住所地法,而非一定适 用他们的共同属人法。即法院仍“可以”根据个别案件的实际情况, 适用侵权行为地法,尽管双方有共同的国籍或住所。 3、 中华人民共和国法律不认为在中华人民共和国领域外发生的行为是

侵权行为的,不作侵权行为处理。这是我国在涉外侵权行为之债法 律适用上的特殊规则。该项原则是“双重可诉规则”的体现。与英 国、日本、德国的立法与实践相似。这一原则加大了我国法院对侵 权行为适用法院地法的控制力度。

六、案例分析 (一)简要分析题: 1.中国公民在法国定居,回国探亲时突发疾病,未留遗嘱而死,死后在法国留 有动产若干, 在国内留有不动产一处,其国内亲属与其在法国的亲属因遗产继承 在中国法院涉诉。 问:我国法院在该案中应该如何适用法律?为什么? 答、根据我国民法通则有关继承准据法的规定,动产适用被继承人死亡时的住所地法, 不动产适用不动产所在地法。所以在该案中,在法国留有的动产应当根据法国法加以处 理,不动产应该适用我国继承法的相关规定。 2、 中国 A 公司和营业地在 B 国的 B 公司于 2013 年 7 月 1 日在 C 国签订了一项货 物买卖合同, 合同规定 A 公司向 B 公司出口 1 万台家用洗衣机。后发生了纠纷诉 之中国法院。 (1)假设 1:B 国是《联合国国际货物销售合同公约》的成员国, A 公司和 B 公司对该合同的法律适用已经合意选择 C 国法。 问:我国法院应适用什么法律作为审理该合同纠纷的准据法?为什么? (2)假设 2:B 国是《联合国国际货物销售合同公约》的成员国,A 公司和 B 公 司对该合同的法律适用没有作出选择。 问:我国法院应适用什么法律作为审理该合同纠纷的准据法?为什么? (3)假设 3:B 国不是《联合国国际货物销售合同公约》的成员国,A 公司和 B 公司对该合同的法律适用没有作出选择。 问:我国法院应适用什么法律作为审理该合同纠纷的准据法?为什么? 答:1、适用 C 国法。《联合国国际货物销售合同公约》对缔约国当事人不具有 强制性,如果合同当事人选择准据法的,首先适用当事人选择的法律。 2、适用《联合国国际货物销售合同公约》。《联合国国际货物销售合同公 约》规定,在当事人对合同法律适用没有约定时,营业地在不同缔约国境内的当 事人签订的货物买卖合同自动适用《联合国国际货物销售合同公约》的规定。

3、适用与该合同有最密切联系的国家的法律。B 国不是《联合国国际货物 销售合同公约》成员国,该合同不能适用《联合国国际货物销售合同公约》;而 我国法律规定,当事人没有选择的,适用与合同有最密切联系国家的法律。

(二)案例详析题 案情:中国公民甲于 2009 年和美国公民乙在美国结婚,婚后甲仍居住在户籍所 在地浙江省杭州市西湖区,乙居住在美国。2012 年 4 月,甲以感情破裂为由向 杭州市西湖区人民法院提起离婚诉讼。 西湖人民法院受理后向住在美国的乙送达 了起诉状副本并要求其提出答辩。 乙在答辩状中称西湖区人民法院对此案没有管 辖权,理由如下:第一,依“原告就被告”原则,此案就归美国法院管辖;第二 即使中国法院有管辖权, 也应由杭州市中级人民法院管辖,作为基层人民法院是 不能管辖涉外案件的。 问: (1) 乙的理由能否成立?西湖区人民法院对此案是否具有管辖权?为什么? (2)假设西湖区人民法院有管辖权并受理了此案,它应适用何国法作 为此案的准据法?为什么? (3) 假设甲认为其与乙于 2009 年在美国缔结的婚姻依中国法是无效的, 并请求法院直接解除婚姻, 对该问题西湖区人民法院又该如何进行法律选择?为 什么? (4)假设此案以美国法作为准据法,而美国是个复合法域国家,西湖 区人民法院又应如何进行法律选择?为什么? 答:(1)乙的理由不能成立,西湖区人民法院当然对此案有管辖权。理由是该 婚姻纠纷案件其中一方当事人是中国公民,中国法院当然有管辖权。乙关于“原 告就被告”的说法是在偷换概念,另外,乙提出的关于基层法院没有涉外案件的 管辖权的说法是不成立的, 根据我国民事诉讼法有关级别管辖的规定,只有“重 大”涉外案件才由中级人民法院直接管辖; (2)假如西湖区人民法院受理此案,应当先按照婚姻缔结地的法律审查该婚姻 是否有效,查明婚姻有效后再以中华人民共和国法律(法院所在地法律)作为准 据法判决是否准予离婚;理由也很简单,我们国家的系属公式是:婚姻效力适用 婚姻缔结地法律,而是否解除婚姻,则适用法院所在地法律; (3)西湖区人民法院只能按照美国法律(婚姻缔结地法律)审查婚姻效力,理

由如前所述; (4)人民法院应当先按照国际法律冲突规则的指引得出适用美国法律,然后再 根据区际法律冲突规则的指引得出适用婚姻缔结地所在的州的法律;本案中,不 仅包含国际法律冲突,而且包括区际法律冲突,其顺序是先解决国际法律冲突, 其次解决区际法律冲突~


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